Для регулирования коммерческих отношений посредством договорных конструкций сначала необходимо, чтобы договор был заключен.

По общему правилу договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

1) при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям договора;

2) соглашение, достигнутое сторонами, должно соответствовать по своей форме всем требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Поэтому наиболее важными моментами при заключении договора являются согласование его условий и форма его заключения. Не менее важную роль играют документы, оформляющие договорные отношения в коммерческом обороте, и вопросы, связанные с правилами их подписания .

7.2.1. Согласование договорных условий

В любом договоре можно выделить различные виды условий: существенные, подразумеваемые и вырабатываемые самими сторонами. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Существенные условия договора наиболее важны, так как они определяют возможность признания договора заключенным. Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы).

Успешное заключение и исполнение коммерческих договоров непосредственно зависит от правильности предварительного согласования их условий. Специфика процесса согласования при заключении и исполнении этих договоров обусловливается следующими обстоятельствами:

1) коммерческие договоры являются комплексными соглашениями, направленными не только на единоразовую передачу и оплату товара, но и на регулярное совершение торговых операций ;

2) особенностью коммерческих договоров является их долгосрочный характер . Необходимость согласования их условий, рассчитанных на долговременное сотрудничество, предполагает одновременное решение вопросов вложения инвестиций и осуществления согласованных технических и производственных мер по улучшению хозяйственной деятельности. Однако, как указал ВАС РФ, длительные хозяйственные связи с поставщиком не являются основанием для обязания его заключить договор на поставку продукции для государственных нужд <1>;

——————————–

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 “Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров” // Хозяйство и право. 1997. N 9.

3) согласование условий договоров позволяет предусмотреть обязанности сторон, касающиеся привлечения на рынки новых видов продукции, улучшения качественных характеристик товаров и т.п.;

4) отчуждательные договоры могут требовать включения в их содержание условий о встречных услугах, определение которых возможно лишь в процессе согласования договорных условий.

Условие о предмете договора включает в себя наименование самого предмета, количественную характеристику предмета, качественную характеристику предмета. Особенности имеет предмет договора залога товаров в обороте. В соответствии со ст. 357 ГК РФ залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. Таким образом, при залоге товаров в обороте указание в договоре их индивидуализирующих признаков необязательно <1>.

——————————–

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 28 мая 2002 г. N 1663/01 по делу N А27-7013/2000-1 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 9.

Цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключением в товарном обороте является продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа. Отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Президиум ВАС РФ указал, что при разрешении спора, вызванного неисполнением или ненадлежащим исполнением возмездного договора, необходимо учитывать, что в случае, когда в договоре нет прямого указания о цене и она не может быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). При этом наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным <1>.

——————————–

<1> См.: п. 54 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

Цена в договоре может быть привязана к курсу иностранной валюты. В соответствии с п. 2 ст. 317 ГК РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, “специальных правах заимствования” и др.). Следует иметь в виду, что в случаях, когда договором устанавливается цена, заведомо существенно более низкая, чем среднерыночная, такое условие о цене может быть признано ничтожным, так как суд в этом случае может счесть, что часть товара передана покупателю безвозмездно, а, как известно, в соответствии со ст. 575 ГК РФ дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено.

Стороны коммерческого договора могут заключить договор, не поименованный в ГК РФ. В этом случае при возникновении спора заключение такого договора будет определяться судом по своему усмотрению, исходя из признания существенными тех или иных условий.

7.2.2. Специфика порядка и способа заключения коммерческих договоров

К коммерческим договорам применяются общие требования о заключении договоров, предусмотренные гражданским законодательством. Процедура заключения предпринимательского договора включает в себя три этапа: направление оферты, акцепт оферты и восприятие акцепта стороной, направившей оферту. Однако специфика коммерческих договоров и сферы их применения обусловливает ряд особенностей, касающихся порядка заключения коммерческих договоров.

В связи с увеличением количества заключаемых договоров, вовлечением в торговый оборот все большего объема товаров стороны нередко прибегают к более сложной процедуре заключения договора, чем та, которая предусмотрена в ГК РФ. В этом случае договор заключается не по классической схеме (направление оферты – акцепт – договор), а в результате переговоров сторон, когда практически не представляется возможным проследить, какая из сторон выступала в качестве оферента, а какая – акцептанта <1>. Чтобы оферент мог расценивать сообщение акцептанта как согласие на предложение о заключении договора, такое согласие должно быть выражено в определенной форме. “Классической” формой акцепта является подписание договора или направление письма, свидетельствующего о согласии заключить договор на предложенных условиях. Рассмотрим особенности заключения коммерческих договоров.

——————————–

<1> См.: Кучер А.Н. Оферта как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2001. N 5. С. 45.

1. К коммерческим договорам неприменима публичная оферта, так как в соответствии с п. 2 ст. 437 ГК РФ она понимается как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Отказ в признании коммерческих договоров в качестве публичных договоров закономерно требует признания невозможным использования публичной оферты в коммерческой деятельности. Практика подтверждает, что большинство оптовых продавцов и покупателей осуществляют хозяйственные связи на товарных рынках не путем публичного распространения предложений, а посредством использования профессионально выработанных отношений с постоянными партнерами, проведения маркетинговых исследований, использования таких организаторов торговли, какими, например, являются товарные биржи.

Невозможность использования публичной оферты не исключает применение для привлечения внимания к своим товарам рекламы и иных предложений, адресованных неопределенному кругу лиц, которые могут рассматриваться как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона “О рекламе” рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Реклама, как правило, предшествует предложению заключить договор. Она может распространяться через средства массовой информации, путем рассылки проспектов, каталогов, с помощью рекламных щитов и т.п.

2. Другой особенностью коммерческих договоров является возможность конклюдентного акцепта действием. В соответствии с п. 2 ст. 438 ГК РФ молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Согласно п. 3 ст. 438 ГК РФ в случаях, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте, совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, уплата соответствующей суммы и т.п.) признается акцептом. Однако при таком способе заключения договора бывает достаточно сложно выявить волю лица, совершающего конклюдентные действия <1>, поэтому для придания им формы акцепта необходимо, чтобы они были выполнены точно на условиях, которые указаны в оферте.

——————————–

<1> См.: Андреева Л.В. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Российская юстиция. 1999. N 2. С. 15.

Судебная практика также признает частичное исполнение договора надлежащим акцептом. В Постановлении Пленумов ВАС РФ и ВС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 (п. 58) было разъяснено, что “для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок”.

Заключение договоров путем конклюдентного акцепта действием приобретает особую важность в обязательствах, связанных с регулярными поставками товара между постоянными партнерами на рынке. В этих случаях существенным является доказывание факта получения оферты (заказа) продавцом товара, иной отгруженный товар может быть не принят покупателем. Б.И. Пугинский справедливо считает, что в этих случаях продавцу должно быть предоставлено право в установленный срок уведомить покупателя о полном или частичном отказе от исполнения заказа <1>.

——————————–

<1> См.: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 162.

3. В коммерческой деятельности часто используется юридическая конструкция предварительного договора. Использование предварительного договора для заключения в последующем основного договора, например о передаче товара, имеет своей целью юридическое связывание сторон обязательством из предварительного договора еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора.

То, что лицо ввиду невозможности или недобросовестности может и не исполнить свое обязательство по предварительному договору о заключении основного договора (не станет в установленный срок собственником вещи, подлежащей передаче, или, став им, уклонится от заключения основного договора), в принципе не может рассматриваться в качестве основания для признания предварительного договора недействительным, поскольку подобные обстоятельства могут иметь место на стадии исполнения, но никак не на стадии заключения предварительного договора. В свою очередь контрагент может в судебном порядке потребовать либо взыскания убытков, причиненных незаключением основного договора, либо принудительного заключения договора <1>. Кроме того, природа предварительного договора не позволяет ему выступать в качестве правоустанавливающего документа на товары, он является лишь основанием для понуждения заключить в будущем основной договор. Право собственности на товар не может быть приобретено покупателем по предварительному договору о продаже имущества <2>.

——————————–

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 14 июля 2009 г. N 402/09 по делу N А41-К1-13707/07 // СПС “КонсультантПлюс”.

<2> См.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 апреля 1997 г. N 13 “Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав” // Вестник ВАС РФ. 2003. N 10 (ч. I). Специальное приложение.

4. Для осуществления долгосрочных поставок на товарных рынках нередко заключаются генеральные (рамочные) соглашения, которые по своей юридической природе весьма близки к предварительным договорам. Главным отличием генеральных соглашений от предварительных договоров является отсутствие в них условия, обязывающего их стороны заключить договор в будущем. Под рамочным договором понимается договор, целью которого является организация длительных деловых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, для достижения которых требуется заключение (как правило, между теми же сторонами) договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре <1>.

——————————–

<1> См.: Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. С. 3.

Согласно проекту изменений в ГК РФ в ст. 429.1 рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами при заключении отдельных договоров (локальных договоров) на основании или во исполнение рамочного договора, а к отношениям сторон, не урегулированным ими при заключении отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре. То есть всякий локальный договор, заключенный в рамках рамочного договора, должен обладать признаками самостоятельной (автономной) сделки. Поэтому прекращение действия рамочного договора не может прекратить действие уже заключенной на его основании локальной сделки в силу ее независимости с момента ее заключения от условий рамочного договора. В некоторых случаях рамочный договор, так же как и предварительный договор, может содержать в себе существенные условия локальных договоров. Однако наличие существенных условий локальных договоров, в отличие от предварительного договора, не является обязательным элементом содержания рамочного договора. В этих случаях признание рамочного договора недействительным влечет незаключенность локальных договоров, заключенных на его основании в силу отсутствия в них существенных условий. В этом заключается принципиальное отличие рамочного договора от предварительного договора, в котором связь “предварительный договор – основной договор” не обладает признаком взаимной недействительности.

Возможность отсутствия согласования в рамочном договоре существенных условий локальных сделок является не единственным его отличием от предварительного договора. Другим отличием является длящийся характер рамочного договора, в то время как предварительный договор в большинстве случаев заключается в целях однократного совершения основной сделки.

Примерами рамочных договоров могут служить:

1) генеральный страховой полис, на основании которого в соответствии с п. 1 ст. 941 ГК РФ на сходных условиях в течение определенного срока по соглашению страхователя со страховщиком может осуществляться систематическое страхование разных партий однородного имущества (товаров, грузов и т.п.) на основании одного договора страхования;

2) договор об организации перевозки грузов, в соответствии с которым, согласно ст. 798 ГК РФ, перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец – предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. Договоры об организации перевозок не заменяют договоров перевозки. Их назначение состоит в упорядочении взаимоотношений сторон, связанных с организацией систематических перевозок грузов <1>;

——————————–

<1> См.: Абова Т.Е. Избранные труды. Гражданский и арбитражный процесс. Гражданское и хозяйственное право. М.: Статут, 2007. С. 1024.

3) договор об открытии кредитной линии или генеральный кредитный договор, посредством которого оформляются обязательства банка (иной кредитной организации) перед заемщиком предоставлять ему в течение определенного периода времени кредиты в пределах согласованного лимита;

4) генеральные соглашения об общих условиях совершения различных видов межбанковских сделок (например, Генеральное соглашение об общих условиях совершения сделок купли-продажи драгоценных металлов <1>), устанавливающие общие условия заключения и исполнения сторонами сделок купли-продажи драгоценных металлов на условиях их физической поставки или поставки на обезличенные металлические счета и сделок типа “опцион” с драгоценными металлами.

——————————–

<1> См.: http://www.sbrf.ru.

5. Согласно п. 1 ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов. Организатор торгов информирует о предстоящих торгах посредством извещения, участники торгов подают заявки (ст. 448 ГК РФ).

Извещение о проведении торгов и заявка участника аналогичны связке “оферта – акцепт” и не должны рассматриваться в качестве односторонних самостоятельных сделок. Они только опосредуют процесс заключения договора на проведение торгов. Извещение о проведении торгов связывает организатора торгов точно так же, как оферта связывает оферента. Согласно п. 2 ст. 448 ГК РФ извещение о проведении торгов должно содержать условия, необходимые для проведения торгов и участия в них, т.е. существенные условия договора на проведение торгов. Если извещение опубликовано, то в случаях, когда аукцион или конкурс являются открытыми, организатор торгов обязан принять заявку от любого лица (открытые торги). Если торги проводятся среди ограниченного круга специально приглашенных лиц, такие торги признаются закрытыми. В последние годы с внедрением электронных технологий в сферу торговли большинство торгов проводится в электронном виде в сети Интернет.

По договору на проведение торгов организатор обязуется провести торги, определить выигравшего, подписать протокол <1>. Договор о проведении торгов – это соглашение между организатором и участниками торгов, направленное на упорядочение отношений между ними в процессе организации и проведения торгов с целью заключения договоров по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг <2>. Отношения по проведению торгов являются организационными, поэтому договор на проведение торгов относится к числу организационных <3>.

——————————–

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. С. 227.

<2> См.: Тупикин Н.Н. Правовая природа обязательств, возникающих при проведении торгов на право заключения договора: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012. С. 13.

<3> См.: Волков К.Е. Торги как способ заключения договора: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 80; Тупикин Н.Н. Указ. соч. С. 13.

Договор на проведение торгов должен включать в себя условия о порядке взаимоотношений сторон по проведению торгов, их участия в торгах на заключение договора, а также обязанность заключения основного договора между организатором торгов и лицом, их выигравшим .

Правила заключения договора на торгах применяются к публичному конкурсу, содержащему обязательство заключить с победителем конкурса договор, преимущественно перед нормами гл. 57 ГК РФ (п. 5 ст. 1057).

Пункт 8.3 разд. V Концепции развития гражданского законодательства РФ в случае, когда предметом торгов является право на заключение договора, приравнивает протокол о результатах торгов к предварительному договору.

6. При заключении коммерческих договоров часто используются различные виды протоколов, которые фиксируют определенные устные договоренности, представляющиеся существенными для сторон договора. На стадии предварительных договоренностей вместо заключения предварительного договора, обеспечивающего исковую защиту, стороны могут подписать протокол о намерениях, который, как правило, не имеет юридического значения и не связывает стороны будущего договора, как предварительный договор. Однако в некоторых случаях, особенно когда договаривающиеся стороны хорошо друг другу известны, такого протокола бывает достаточно, чтобы они могли быть уверены в том, что контрагент не нарушит взятые на себя предварительные обязательства по заключению будущего договора.

В процессе согласования условий будущего договора стороны могут оформлять протоколы разногласий, в которых они предлагают изменить условия оферты, а также сроки соответствующих согласований. В первую очередь это касается естественных монополистов и хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный процесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия <1>. Согласно п. 1 ст. 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты. В некоторых случаях договоры заключаются с пометкой: “подписано с протоколом разногласий”; таким образом, одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему. При решении вопроса о том, относятся ли содержащиеся в протоколе разногласий условия к существенным, необходимо руководствоваться ст. 432 ГК РФ, согласно которой существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Судебная практика исходит из того, что если условия в протоколе разногласий не относятся к существенным условиям договора, то он считается заключенным без этих условий <2>.

——————————–

<1> См.: Беляева О.А. Особенности заключения предпринимательских договоров // Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. М., 2008. С. 32.

<2> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 26 января 1999 г. N 2509/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 5; Постановление Президиума ВАС РФ от 23 февраля 1999 г. N 2792/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 6.

7. В условиях товарных рынков важное значение приобретает норма ст. 507 ГК РФ, в соответствии с которой в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный п. 1 ст. 507 ГК РФ, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. ВАС РФ указал, что, разрешая споры о возмещении убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора поставки, следует учитывать, что такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях <1>.

——————————–

<1> См.: п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 “О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки” // Хозяйство и право. 1998. N 7. С. 95.

Это правило является исключением из принципа “зеркального соответствия” акцепта оферте, который устанавливает, что “акцепт должен быть полным и безоговорочным” (п. 1 ст. 438 ГК РФ), а в силу ст. 443 ГК РФ “ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом”. С развитием рыночных отношений классическое правило “зеркального соответствия” акцепта оферте перестало соответствовать запросам рынка, так как его применение вело к снижению скорости договорного процесса. Норма ст. 507 ГК РФ разработана не столько для решения судьбы договора при возникновении у сторон разногласий при его заключении, сколько для того, чтобы появилась возможность привлечь к ответственности за недобросовестное ведение переговоров. Данная статья отходит от принципа “зеркального соответствия”, установленного в части первой ГК РФ, и применяет к договору поставки специальные правила, которые, безусловно, в определенной степени делают коммерческий договорный процесс более гибким.

8. С возрастанием роли коммуникационных систем в последние годы появилась возможность заключения торговых договоров с использованием сети Интернет. Статья 434 ГК РФ предоставляет сторонам возможность заключать договоры путем телетайпной, телефонной, электронной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Согласно п. 2 ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Сегодня правовая база электронной торговли основывается на двух основных Федеральных законах: Федеральном законе от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ “Об электронной цифровой подписи” <1> и Федеральном законе от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ “Об информации, информационных технологиях и о защите информации” <2>. При осуществлении электронной торговли участники торговых рынков, как правило, заключают генеральное соглашение, составленное на бумажном носителе, завизированное участниками сделки и скрепленное печатью, в котором стороны оговаривают способ установления коммерческих связей на долговременной основе с целью осуществления коммерческих (торговых) сделок. Подобное соглашение относится в большей степени к группе организационных договоров, обеспечивающих возможность участия сторон договора в электронном коммерческом обороте. Соглашение об обмене данными заключается между торговыми партнерами, устанавливающими для себя правила применения электронного обмена данными, в которых подробно регламентируются права и обязанности торговых партнеров при передаче, получении и хранении электронных сообщений. Такие соглашения между торговыми партнерами носят исключительно добровольный характер.

——————————–

<1> СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127 (с послед. изм.).

<2> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3448 (с послед. изм.).

Неотъемлемой частью подобного соглашения является совокупность условий, относящихся к применению электронных цифровых подписей (далее – ЭЦП). С юридической точки зрения электронная подпись не только представляет собой “реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки” <1>, но прежде всего является основанием для возникновения правового отношения. Юридическая значимость подобных соглашений находится в непосредственной зависимости от правильности и точности оформления условий в договоре об использовании ЭЦП. Такие соглашения подлежат судебной защите. Пленум ВАС РФ указал на то, что в том случае, когда стороны изготовили и подписали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные цифровой (электронной) подписью <2>.

——————————–

<1> См.: ст. 3 Федерального закона “Об электронной цифровой подписи”.

<2> Информационное письмо ВАС РФ от 19 августа 1994 г. N С1-7/ОП-587 “Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике” // Вестник ВАС РФ. 1994. N 11 (с послед. изм.).

Применение такого рода соглашений в торговле позволяет участникам коммерческой деятельности ускорить товарный оборот, сократить сроки между заключением договоров, совершением других сделок и снизить издержки, а также придать юридическую силу сделкам, совершаемым электронным образом, обеспечить их правовое признание и судебную защиту <1>. В электронной торговле договор может быть заключен путем обмена электронными документами, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Если при заключении договора используются электронные документы при наличии на то согласия сторон, то условия данного договора и вытекающие из них обязательства сторон не могут быть оспорены сторонами только на том основании, что он заключен путем обмена электронными документами.

——————————–

<1> См.: Костюк И.В. Нетипичные договорные конструкции в сфере электронной торговли // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1. С. 35.

Договор в электронной торговле должен содержать следующие обязательные условия:

1) технологию (процедуру) заключения договора;

2) технологию и процедуру использования аналогов собственноручной подписи;

3) возможность и порядок внесения изменений при согласовании условий договора;

4) способ и порядок акцепта;

5) способ и порядок отзыва возможного ошибочного акцепта;

6) указания на условия, включаемые в договор путем отсылки к иному электронному документу, и порядок технического доступа к соответствующей отсылке;

7) способ хранения и предъявления электронных документов и условия электронного доступа к данной документации, а также условия предоставления бумажных копий электронных документов.

Условия договора в электронной торговле должны быть сформулированы четко и недвусмысленно и представлены в форме, доступной для восприятия клиентом, не обладающим специальными знаниями, а также позволяющей клиенту хранить и воспроизводить договор. Информация об условиях договора должна предоставляться клиентам до заключения договора.

Особой формой заключения коммерческих договоров в электронном виде является открытый аукцион в электронной форме, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в сети Интернет в порядке, установленном правилами гл. 3.1 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ “О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд” <1>. Порядок пользования сайтами в сети Интернет, на которых осуществляется проведение открытых аукционов в электронной форме, устанавливается Положением о пользовании сайтами в сети Интернет, на которых осуществляется проведение открытых аукционов в электронной форме, и требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными сайтами, а также к системам, обеспечивающим проведение открытых аукционов в электронной форме, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17 марта 2008 г. N 179 <2>. На сайтах в обязательном порядке размещаются: а) информация о проведении открытого аукциона; б) информация об операторе (официальное наименование, адрес места нахождения, контактный телефон, факс, адрес электронной почты); в) регламент проведения открытого аукциона; г) извещения о проведении открытого аукциона и протоколы его проведения; д) график работы сайта при проведении открытого аукциона и е) информация о размещении заказов.

——————————–

<1> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3105.

<2> СЗ РФ. 2008. N 12. Ст. 1139.

9. Проектом изменений в Гражданский кодекс предусмотрено легитимированное введение в оборот конструкции опционного договора (ст. 429.2), по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом. Опцион (право на заключение договора) может предоставляться за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить основной договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению, и заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению. Права по опционному договору могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено опционным договором или не вытекает из его существа.

Особенностью опционного договора является то, что он в отличие от предварительного и рамочного договоров не устанавливает обязанность заключения договора, а лишь является основанием для предоставления права на его заключение. Правовая природа опционного договора, которая заключается в передаче права, в значительной мере сближает его со сделкой уступки права, в которой также передаче подлежит право требования. В опционном договоре содержанием права требования является право требования заключения другого договора на условиях, предусмотренных опционом. Конструкция опционного договора пришла в гражданский оборот из банковских сделок. В коммерческой деятельности этот способ заключения договора широко используется в практике работы товарных бирж.

Опционный договор наряду с рамочным и предварительным договорами имеет целью организацию деятельности субъектов, направленную на заключение иного (основного) договора постольку, поскольку его объектом является предоставление права на заключение договора.

7.2.3. Форма коммерческих договоров

Несмотря на правило ст. 159 ГК РФ, в соответствии с которым сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно, большинство коммерческих договоров заключаются в простой письменной форме. Это связано с необходимостью предоставления доказательств в судебные инстанции в случае возникновения разногласий сторон, а также в целях толкования самими сторонами договора его условий. Заключение коммерческих договоров в письменной форме следует признать совершенно необходимым для обеспечения стабильности коммерческого оборота, в котором часто используются различные способы обеспечения исполнения обязательств, применение мер ответственности к неисправным должникам и иные меры защиты, требующие подробной документированной регламентации. Кроме того, письменная форма сделки позволяет более совершенно осуществлять контроль исполнения обязательств по договору.

Современное законодательство содержит обязательное требование письменной формы при некоторых видах предпринимательских договоров, таких как договор продажи предприятия (ст. 560 ГК РФ), аренды зданий и сооружений (ст. 651 ГК РФ), кредитный договор (ст. 820 ГК РФ), договор доверительного управления имуществом (ст. 1017 ГК РФ), договор коммерческой концессии (ст. 1028 ГК РФ). В этих договорах последствия несоблюдения простой письменной формы влекут их недействительность. Однако большинство из этих договоров, как можно видеть, не относятся к разряду коммерческих договоров с точки зрения предмета коммерческого права, при этом важность установления письменной формы для коммерческих договоров сохраняет свою актуальность. В связи с этим желательно было бы законодательно закрепить необходимость совершения любых гражданско-правовых договоров, все стороны которых осуществляют предпринимательскую деятельность, в простой письменной форме. Такое установление законодателя позволило бы значительно сократить количество обращений участников торговой деятельности в судебные инстанции.

Письменная форма договора считается соблюденной при составлении одного документа, подписанного уполномоченными лицами, или при обмене документами посредством почтовой, телефонной, электронной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны по договору. В таких случаях должны соблюдаться правила об акцепте оферты. К сожалению, заключение договора “по переписке”, например, в случае обмена факсимильными экземплярами договора между предпринимателями, находящимися в разных населенных пунктах, может повлечь негативные последствия в ходе арбитражного разбирательства, так как документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и порядке, установленных законом или договором. В связи с отсутствием такого порядка документы, полученные по факсу, зачастую не рассматриваются судьей в качестве доказательств.

Нотариально удостоверенная письменная форма практически не имеет применения для оформления коммерческих договоров, так как в соответствии с гражданским законодательством обязательному нотариальному удостоверению подлежат только доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, оформление передоверия по доверенности, брачный договор, завещание и договор ренты. Основные виды коммерческих договоров не входят в этот перечень, поэтому нотариальное удостоверение коммерческих сделок не находит широкого применения на практике. Однако это не означает, что стороны своим соглашением могут “повысить” требования к совершению сделки и заключать договоры с нотариальным заверением даже в случаях, прямо не предусмотренных законом. Определение формы совершения сделки является одним из проявлений свободы коммерческой деятельности.

Договор займа предполагает передачу денежных средств или вещей от одной стороны с другой. Физическое лицо, предоставляющее ценности именуется займодавец, а принимающее – заемщик. В рамках заключенного документа прописывают условия передачи денег и правила их возврата.

Виды

Все договора займа разделяются на два вида: возмездный и безвозмездный. Последний вариант предполагает передачу ценностей при которых займодавец не получает с этого выгоды.

В возмездном договоре прописывают проценты, получаемые дающей стороной в течение всего периода, пока заемщик пользуется финансами или вещами.

Договор займа между физ. лицами может заключаться на условиях дополнительных гарантий. В качестве них может выступать поручитель, имущество, недвижимость, транспортное средство или другие ценности.

Помимо этого ГК разделяет договора на:

• целевые. Эти соглашения означают, что деньги выделились для решения определенных задач. При этом займодавец имеет право проверять, правильно ли должник распоряжается средствами;
• нецелевые. Данный вариант предполагает трату финансов на любые нужды;
• товарные. В качестве передаваемых ценностей выступают вещи. Физическое лицо, которое их получило, вправе ими распоряжаться. По окончанию срока договора заемщик обязан вернуть не вещи, которыми он попользовался, а аналогичные по родовому признаку.

Образец договора беспроцентного займа между физическими лицами

Согласно закону договор заема по умолчанию является возмездным. Чтобы с одалживающей стороны не стягивались проценты в соглашении необходимо обязательно сделать отметку, что оно беспроцентное.

Безвозмездным договор может быть признан только в случаях, если:

• передаваемая сумма не превышает 50 минимальных заработных плат, при этом участники соглашения не имеют отношения к предпринимательской деятельности;
• при передаче не денежных средств, а вещей;
• соглашение может быть досрочно расторгнуто, поскольку сторона, предоставляющая займ, ничего при этом не потеряет.

Договор займа с залоговым обеспечением

Оформление займа под залог выгодно займодавцу, который получает дополнительные гарантии возврата долга. Заемщик в свою очередь может взять денежные средства на более выгодных условиях.

В качестве залога может выступать любое имущество: автомобиль, недвижимость, ценные бумаги, вклад в банке.

Договор должен быть правильно оформлен и заключен в письменном виде. Также требуется обязательная регистрация в государственных органах. Нарушение в порядке оформления соглашения могут привести к тому, что он будет признан недействительным.

Если в качестве залога выступает недвижимость, тогда документ обязательно заверяется нотариально.

Соглашение обязательно должно содержать информацию о предмете залога и его оценочной стоимости. Также необходимо отметить, где это имущество будет находиться.

Согласно Гражданскому кодексу оно остается закрепленным за залогодателем, если другое не предусмотрено соглашением.

С залогом недвижимости

Порядок оформления соглашения подразумевает обязательную регистрацию документа в государственных органах.

Форма договора данного вида заема утверждена законом и должна обязательно включать следующие пункты:

• предмет соглашения. Необходимо указать личные данные залогодателя и залогодержателя, которые включают ФИО, место работы, домашний адрес, контактные номера телефонов. Также прописывается суть сделки и какое имущество перейдет к кредитору, если заемщик не выполнит возложенных на него обязательств;
• обязанности должника. Заемщик не имеет права передавать имущество, находящееся под залогом третьим лицам или совершать действия, которые снизят его оценочную стоимость;
• права. Залогодатель вправе требовать от займодавца сохранения недвижимости и прав собственности на него в течение срока действия соглашения;
• условия. Данный пункт содержит информацию о дополнительных нюансах, сроках возврата долга, частоте и размерах выплат.

Залоговый договор должен обязательно содержать пункт, в котором указывают оценочную стоимость недвижимости. Также должны быть прописаны сроки окончания соглашения и форс-мажорные обстоятельства. Документ скрепляется подписями сторон.

Для оформления договора займа с залоговой недвижимостью необходимо подготовить следующие документы:

• копии паспортов физических лиц, предварительно заверенных у нотариуса;
• расписку о передаче денежных средств, которая также подтверждена нотариально.

Документ считается вступившим в силу с момента фактической передачи денег, а также оформления соглашения в Федеральной службе регистрации по ведению сделок, связанных с недвижимым имуществом.

Под залог автомобиля

Соглашение в данном случае лучше оформлять письменно. Специалисты рекомендуют при самостоятельном составлении договора подробно прописывать все условия, шаг за шагом.

Факт передачи денежной суммы желательно подтвердить отдельной распиской, лучше чтобы она была написана заемщиком от руки.

В договоре займа необходимо обязательно оставить отметку, что данная сумма выдается под залог автомобиля. Отдельно составляют соглашение о залоге транспортного средства, в котором ссылаются на договор займа и прописывают его точные реквизиты.

Соглашение должно содержать всю информацию об автомобиле:

• марку и номера;
• оттенок и особенности ТС;
• имеющиеся повреждения;
• оценочную стоимость авто.

Также следует отметить, что в рамках действия этого договора транспортное средство нельзя продавать. Если это произошло, тогда взыскание автомобиля проводится через суд, поскольку данная сделка будет считаться мошеннической.

Образец договора займа с поручителем

Благодаря простому процессу оформления соглашения, оно получило широкое распространение среди физических лиц. Фактически для его заключение необходимо согласие третьего лица, которое готово выступить в качестве поручителя.

В рамках составленного документа кредитор получает гарантию возврата предоставленной им денежной суммы. Если заемщик не выполнит своих обязательств, то займодавец вправе требовать возврата долга с поручителя.

Согласно ГК поручитель также защищен законом. К нему переходят права кредитора, и он вправе требовать с заемщика денежную сумму в полном объеме. Если не удается договориться мирным путем, то стороны решают конфликт в зале суда.

Договор не отличается от стандартных соглашений, помимо отметки данных о третьем лице и отображение его контактной информации.

Устный договор займа

Допускается заключение соглашения в устной форме. Законом определено, что для сумм меньше 1 000 руб. достаточно устной договоренности. Передачу денежных средств осуществляют при наличии свидетелей.

Если сумма превышает 1 000 руб. и договоренности были устные, то в случае конфликтных ситуаций, законом запрещено пользоваться свидетельскими показаниями.

Специалисты рекомендуют все же заключать письменное соглашение. Если это вам кажется обременительным, то лучший выход – это расписка, в которой следует обозначить размер ценностей и дату передачи от одного лица к другому.

Образец договора займа в валюте

Иностранная валюта может выступать предметом займа в рамках соглашения между физическими лицами. Документ должен быть заключен в письменном виде.

В подтверждении состоявшегося соглашения должна быть расписка о передаче валюты от займодавца к заемщику. На данный тип соглашения передаются все те же права, что и при заключении обычного договора займа.

Перевод валютных средств необходимо осуществлять через банковские счета. Получается, что передача денежных средств происходит только в безналичной форме и в банках, которые уполномочены законом совершать данные операции.

Нарушения при оформлении соглашения, например, передача наличной валюты, приводит к наступлению административной ответственности.

Условия договора

Стандартное соглашение должно содержать информацию о сторонах, все реквизиты, а также данные о том, что выступает предметом соглашения.

Допускается два варианта:

• денежные средства;
• вещи по родовому признаку.

По последнему пункту следует разъяснить, что в случае передачи каких либо вещей, заемщик обязан вернуть аналогичные экземпляры, но что бы они были схожи с первоначальным вариантом (например, по весу, количеству).

Все условия соглашения можно разделить на следующие группы:

• существенные. К ним помимо предмета договора относят обязанность заемщика вернуть деньги или вещи, взятые в долг;
• дополнительные.

В дополнительном договоре можно прописать:

• срок, на который выдается займ. Если он не указан, тогда согласно закону заемщик может вернуть ценности в любой момент. Займодавец имеет право потребовать возврата денег. С дня предъявления претензии начинается отчет 30 дней, по окончании которых должник обязан вернуть финансы;
• проценты. Если они не определены в рамках соглашения, тогда действует общее правило. В таком случае используется ставка рефинансирования ЦБ, которая действует по месту жительства займодавца. Определяется она в день осуществления возврата должником всей суммы или ее части. Если не составлен график выплат процентов, тогда они снимаются ежемесячно;
• случайные. К ним относят любые дополнения к существующим правилам. Все основные моменты прописаны в законе, если стороны хотят дополнить соглашение или изменить обычные условия, тогда указывают это в договоре.

Как оформить договор займа между физическими лицами

Существует три варианта оформления соглашения:

• письменный договор. Составляется он между физическими лицами, с включением всех условий описанных выше. Документ подписывается сторонами и со дня передачи денежных средств считается заключенным;
• расписка. В данном варианте указываются все важные данные: контактная информация сторон, сумма займа или перечень вещей, срок на который выдается долг, размер процентов. Заполненная расписка между физическими лицами приравнивается к договору заема;
• устная форма. В этом случае стороны просто договорились между собой об условиях займа.

Следует обозначить, что оформление договора займа связано со следующими нюансами:

• при составлении и подписании расписки свидетели не требуются, если сумма займа превышает 1 000 руб;
• не указание в договоре фразы, что он является беспроцентным, приведет к тому, что с заемщика будут стягиваться проценты;
• если должник не выполняет свои обязательства, которые были прописаны в соглашение, кредитор вправе направить письмо на имя заемщика с требованием выполнить условия договора в течение 30 дней;
• если по истечении этого срока должник не предпринял никаких действий, тогда кредитор вправе подать иск в мировой суд с требованием стянуть с него сумму долга и набежавшие проценты. Если в рамках расписки или соглашения указана сумма пени за просрочку, тогда она тоже взимается в судебном порядке;
• займодавец вправе обратиться в суд в течение трех лет с момента возникновения конфликтной ситуации. Окончание этого срока не означает снятие с заемщика долгов, а говорит о том, что в судебном порядке этот вопрос решить уже невозможно.

Нужно ли заверять нотариально

Согласно закону соглашение может быть заключено в письменной или устной форме. Если заключается обычный договор займа, то заверять его нотариально или нет, стороны могут решать самостоятельно.

В случаях, когда для оформления документа прибегают к поручителю или гарантией возврата имущества выступает залог, оформление у нотариуса необходимо.

Договор займа между физическими лицами – это возможность получить денежную сумму для решения любых задач. Большое количество видов соглашений позволяют сторонам подобрать оптимальные условия. Благодаря подключению поручителя или залогового имущества займодавец приобретает гарантии, а заемщик более лояльные условия.

Видео: договор займа денежных средств

Как уже отмечалось выше договор займа может быть как возмездным (с процентами), так и безвозмездным. Но как быть если в договоре не прописан момент связанный с процентами? На этот счет законом (ст. 809 ГК РФ) выработаны следующие правила:

1. Договор предполагается безвозмездным если в нем прямо не указаны проценты, при условии что:

• договор заключен между физическими лицами на сумму менее 5000 рублей;
• если в займы передаются не денежные средства, а какое-либо иное имущество.

2. Если в договоре не указаны проценты, однако по своему характеру он не является безвозмездным, то в этом случае размер процентов определяется исходя из ставки рефинансирования (на момент написания статьи - 8%).

3. При досрочном погашении суммы долга займодавец имеет право на получение процентов за время предшествовавшее выплате займа.

Займодавец имеет право требовать досрочного погашения займа если заемщик просрочит выплату очередной части долга, либо если не выполнит обязанностей по обеспечению возврата суммы займа (не предоставит залог, либо залоговое имущество потеряет свою ценность).

Как заключить договор чтобы потом не было проблем?

Во-первых , несмотря на то, что договор займа не подлежит обязательному нотариальному удостоверению желательно все-таки озаботится этим вопросом.

Для займодавца это будет полезным в том случае если заемщик решит оспорить договор займа например на том основании что он якобы был подписан под угрозой насилия, либо в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств. Гражданское право предусматривает не мало способов признать оспорить сделку и порой судебные тяжбы так затягивают процесс возврата суммы займа, что некоторые просто бросают это дело. Для того чтобы не оказаться втянутым в подобный судебный процесс лучше не полениться посетить нотариуса.

Во-вторых , если по каким-то причинам воспользоваться услугами нотариуса не получилось, то написание текста договора следует поручить непосредственно должнику. Причем сделать он это должен не на компьютере или печатной машинке, а собственноручно. Такой подход гарантирует что в случае проведения почерковедческой экспертизы она покажет 100% верный результат. По одной лишь подписи эксперт нередко затрудняется дать ответ чьей рукой она начертана.

В-третьих , при подписании договора желательно чтобы присутствовали свидетели, а их паспортные данные были указаны в тексте соглашения. Важно чтобы свидетели были с разных сторон, и при этом не были общими знакомыми.

В-четвертых , следует как можно более полно указывать в договоре персональную информацию о сторонах (паспортные данные, адреса, телефоны, и прочее). И конечно же желательно проверить чтобы указанные данные совпадали с фактическими.

Соблюдение этих нехитрых правил поможет избежать множества серьезных проблем в случае если между сторонами возникнет конфликт по поводу возврата долга.

В данном случае применим общий срок исковой давности, т.е. 3 года в течение которых можно подавать. На первый взгляд такой срок может показаться достаточно длительным, однако практика знает множество случаев когда в суде дело разваливалось только по этому основанию. Поэтому тянуть не стоит, следует подавать в суд уже после нескольких месяцев просрочки платежа, не обращая при этом внимание на уговоры должника.

Хотите ли Вы занять денег, или наоборот одолжить, в любом случае лучше это делать имея возможность воспользоваться грамотной. Профессионалов способных помочь в решении подобных вопросов Вы можете найти на нашем сайте.

Финансовые вопросы, особенно, когда речь идет о займе друзьям или родственникам, зачастую выливаются в проблемы. Невозврат даже небольшой суммы неприятен. И часто даже маленький займ становится предметом споров. Когда же речь идет о серьезных средствах, потеря которых может сказаться на вашем финансовом благополучии, риск конфликтов между сторонами многократно возрастает. Из-за недопониманий сторонами условий, на которых даются (берутся в долг) деньги, когда приходит срок возврата денег, отношения между сторонами ухудшаются. Иногда доходит до полного разрыва партнерских, дружеских и даже родственных отношений. И это не избавляет, порой, от проблемы возврата средств или необоснованных требований.

Как обезопасить себя финансово, лишив должника возможности не признать долг, а должнику, в свою очередь, четко понимать все условия возврата денежной суммы и не дать возможность, например, кредитору сдвинуть сроки на более ранние или увеличить проценты?

Несомненно, в этом поможет документальное подтверждение финансовых обязательств, с которым и вы, и заемщик будете чувствовать себя спокойно. Наиболее оптимальным вариантом такого подтверждения, который защищает обе стороны от нежелательных последствий сделки, является договор займа.

Одно из основных преимуществ договора займа заключается в том, что в нем могут быть подробно прописаны все условия. Расписка, которую часто пишут в таких случаях, и которую принято считать основным документом, если речь идет о долговых обязательствах, на самом деле неэффективна. Она не может содержать никаких условий. В расписке просто отражен факт передачи денег и возможный срок их возврата. Договор займа, в свою очередь, может содержать и условия рассрочки, и другие условия, оговоренные обеими сторонами.

Процедура подписания договора займа очень проста. Вы приходите к нотариусу, рассказываете: на каких условиях хотите дать займ, на какой срок, выбираете место и способ возврата денег, определяете, будут ли начисляться проценты по займу, либо он будет беспроцентным, какие-то дополнительные условия, согласованные сторонами. Все эти условия будут отражены в договоре. Нотариус обязательно проверит предоставленные ему документы, а также волю и волеизъявление сторон, убедится в том, что займодавец и заемщик отдают отчет в своих действиях. После составления документа нотариус подробно разъяснит, какие последствия повлекут за собой те или иные условия. И только потом договор займа будет подписан сторонами и удостоверен нотариусом.

Почему договор займа лучше удостоверить у нотариуса? Важно знать, что все факты, которые нотариус включил в договор и удостоверил, имеют повышенную доказательственную силу, то есть не подлежат дополнительному доказыванию в суде. Чтобы оспорить нотариально удостоверенные факты, необходимо сначала доказать, что нотариус совершил нотариальный акт с нарушением закона. Для суда нотариально удостоверенный договор займа будет весомым аргументом, который подтверждает и тот факт, что должник обязался вернуть деньги в определенный срок, и факт, что он получил деньги именно на тех условиях, которые прописаны в договоре.

Кроме того, нотариально удостоверенный договор займа дает возможность воспользоваться процедурой внесудебного взыскания долгов с помощью исполнительной надписи нотариуса:

В любом договоре займа, вне зависимости от наличия других условий, должны быть указаны:
* имя получателя (полные ФИО, паспортные данные и регистрация),
* сумма цифрами и прописью,
* условия выдачи денег (например, размер процентов за использование денежных средств или отсутствие таковых),
* точный срок возврата суммы.

При передаче от одного физического лица другому денежных средств или вещей оформляется договор займа. В рамках соглашения сторона, предоставляющая ценности является займодавцев, а принимающая – заемщиком. Передача денежных средств регулируется законом и имеет определенный порядок.

Как оформить?

Любое физическое лицо вправе предоставить другому заем. Такие отношения принято скреплять договором. Он необходим, чтобы четко обозначить кредитные отношения двух сторон.

Для повышения надежности такой сделки ее рекомендуется заверить у нотариуса либо подписывать при присутствии двух свидетелей.

Соглашение обязательно должно содержать паспортные и контактные данные двух сторон. Оно должно быть скреплено подписями физических лиц. В противном случае договор будет признан недействительным.

Документ должен содержать все условия, среди которых важные пункты – это проценты, сроки, правила возврата.

Для составления документа лучше обратиться к нотариусу или юристу.

Квалифицированный специалист сможет все пожелания грамотно указать в рамках договора. При подписании документа с собой необходимо иметь паспорт.

Если стороны не готовы оплачивать услуги юриста, тогда лучше использовать стандартный договор займа. В этом случае следует быть очень внимательными, поскольку типовое соглашение не содержит индивидуальных условий. Например, размер процентной ставки или сроки действия договора.

Следующий шаг после заключения сделки – это фактическая передача денежных средств или вещей. Данные действия следует зафиксировать распиской.

Если передача финансов осуществляется по безналу, тогда в качестве подтверждения этих действий могут выступить банковские выписки.

Образец договора займа с процентами

Сторонами соглашения могут быть граждане, которые имеют право согласно закону вступать в договорные отношения. Заемщик становится пользователем имущества с того момента, когда оно было получено в его распоряжение.

В рамках данной сделки деньги могут быть переданы наличными или по безналу. С момента зачисления финансов на счет заемщика соглашение считается вступившим в силу. Законом разрешено передавать в займ не только рубли, но и иностранную валюту.

Письменная форма договора обязательна, если заем не превышает в 10 раз минимальной суммы, установленной законом. В противном случае соглашение можно заключать устно.

Как показывает практика, стороны в основном, где прописывают основные условия кредита. Но, следует понимать, что расписка не может заменить основной договор займа. Она является всего лишь долговым документом.

В рамках сделки можно указать размер процентов, которые будут стягиваться с заемщика. Стороны могут самостоятельно определить, каким образом они будут начисляться: ежедневно, каждый месяц, квартал.

Также необходимо указать условия возвращения процентов, сразу все в момент возврата долга или частями. В случае несвоевременного возвращения долга, займодавец вправе потребовать сумму займа с учетом инфляции и проценты за этот период.

Если своевременно физическое лицо не отдало деньги, тогда оно должно выплатить неустойку. В качестве нее может выступать движимое и недвижимое имущество.

Если в соглашении не указаны условия, тогда процент снимается согласно ставки рефинансирования ЦБ.

Образец договора беспроцентного займа

Соглашение считается автоматически беспроцентным в следующих случаях:

• если предметом договора были вещи, а не денежные средства;
• если он был заключен на сумму, которая не превышает 5 минимальным заработным платам и деньги, взятые в заем не связаны с предпринимательской деятельностью.

Оформление договора займа между физическими лицами резидентом и нерезидентом

Согласно законодательству такие операции осуществляются без ограничений. Но, на Центральный банк возложена контролирующая функция. Поэтому он может ставить ограничения по сумме, срокам займа или выдвигать другие условия.

Как правило, банк требует открытие специального счета, на который переводится кредит. В случае, если нерезидент предоставляет займ, то следует принять во внимание существующие правила.

При выдаче кредита сроком менее, чем на 3 года:

• сумма перечисляется на валютный счет резидента, который открыт в уполномоченном банке;
• затем резидент с транзитного счета переводит средства на специальный счет. При этом 2 % переходит в резерв уполномоченного банка на год;
• со специального счета деньги переводятся на текущий валютный счет;
• по истечению года уполномоченный банк возвращает сумму резерва;

При оформлении договора займа на срок более трех лет, процедура значительно сокращается. После перечисления финансов, резидент сразу переводит их на свой текущий счет.

При предоставлении займа резидентом процесс несколько меняется и зависит от сроков. Для этого резиденту необходимо перечислить деньги на специальный счет, затем они в иностранной валюте переходят на счет нерезидента.

Резервные деньги возвращаются к резиденту на 16 день. В качестве оформления займа стороны составляют паспорт сделки.

Составление графика платежей

Оформление заема между физлицами предполагает не только заключение основного договора, но и различных приложений.

Среди них выделяют основные дополнения:

1. График возврата займа. В нем указывают, какой размер денежных средств должен вернуть заемщик, и в какой срок. В рамках документа можно указать важную для занимающей стороны информацию, какая сумма будет относиться к основному долгу, а какая к процентам. Эти условия определяются индивидуально в каждом конкретном случае.
2. График возврата процентов. Здесь также указывают условия выплат, размер процентов. Такие приложения необходимы для того, чтобы заемщик имел документ, которым он руководствуется для исполнения своих обязательств.

Если подобные дополнения не были составлены, тогда заемщик может воспользоваться кредитным калькулятором. Данный сервис позволяет составить график платежей на любой временной отрезок.

Для этого необходимо ввести известные заемщику данные: сумму займа, процент за год, срок договора, количество платежей за год и дату, с которой соглашение вступило в силу. Калькулятор выполнит расчет и составит график платежей.

Нужно ли оформление нотариально

Закон не требует от сторон, чтобы соглашение было заключено у нотариуса. При оформлении залогового имущества данная форма оформления обязательна.

По мнению специалистов, нотариальное оформление даст сторонам:

• документ будет подготовлен специалистом, а значит, в нем будут учтены все пожелания физических лиц. Соглашение будет составлено со знанием законодательной базы;
• в случае конфликтных ситуаций, например, при отказе заемщика возвращать долг не придется обращаться в суд. Исполнительная служба должна без разбирательств приступить к стягиванию заема.

Риски, налоги

Налог не накладывается на займодавца, только в том случае, когда он беспроцентный.

В других видах соглашения кредитор получает прямую выгоду в виде процентов, поэтому они облагаются налогом. Заемщик также его выплачивает после того, как возвращает займодавцу всю сумму.

Основные риски при оформлении договора займа – это не возврат денежных средств. Поэтому займодавец должен подстраховаться, например, заключить соглашение под залог или оформить договор займа между физическими лицами с поручителем.

Если должник не захочет возвращать указанную сумму, то придется обращаться в суд и платить госпошлину от суммы заема. При положительном решении необходимо обращаться в исполнительную службу.

Если заемщик нигде не работает или не имеет имущества, то стягивание произойдет только в том случае, когда у него появится официальный доход. При этом удерживаться с него будет по 25% ежемесячно.

Все дополнительные действия, связанные с подстраховкой требуют финансовых расходов. В результате получается, что чем больше заплатить за оформление займа, тем меньший риск не возврата финансов.

Особенности оформления в иностранной валюте

Документ составляется исключительно в письменной форме. Любая иностранная валюта может быть предметом займа. Правила оформления соглашения аналогичны с обычной сделкой. Обязательно должны присутствовать данные о сроках, процентах, порядке выплат.

Особенностью такого договора является то, что заем наличными в иностранной валюте законом запрещен. В случае нарушения этого пункта стороны будут притянуты к административной ответственности.

Перевод средств осуществляется только по безналичному расчету в уполномоченных банках.

Займы между физическими лицами часто осуществляются между знакомыми или родственниками. Вне зависимости от отношений, не следует верить заемщику на слово.

Юридически грамотно составленный договор позволяет соблюсти права и обязанности сторон, в нем можно прописать все условия. Официально оформленный документ – это гарантия возврата денежных средств.

Условия и правила получения займа в Касса365, описаны в статье: .

Возможно ли получить денежные средства в Moneyman с плохой кредитной историей, .

Как распостранена по всей России возможность получения займа через систему Контакт, вы найдёте здесь.

Видео: договор займа и залога

Договор займа – цивилизованный способ оформить долговые отношения, но как заключить его правильно? Нужно ли идти к нотариусу и будет ли достаточно расписки? Сколько свидетелей должно присутствовать при оформлении документа? Стоит ли брать залог и не будет ли правонарушением его порча, повреждение, продажа? На эти и другие вопросы Вы получите ответы прямо сейчас.

Итак, Иван Фёдорович попросил у Дмитрия Денисовича 100 тысяч рублей в долг на полгодика, и вроде бы знакомы они уже давно, да доверие – вещь хрупкая. «А вдруг он мне ничего не отдаст?» – подумал Дмитрий Денисович. «А вдруг он с меня три шкуры сдерёт?» – задался вопросом Иван Фёдорович. И вот, пришли приятели к юристу, разузнать да выведать – как же им в этой ситуации поступить: брать проценты или не брать, оставлять залог или нет, идти к нотариусу или самим во всём разобраться.

Немного теории

Договор займа – это сделка, по которой одна сторона (займодавец, кредитор) передаёт другой стороне (заёмщику) оговоренную сумму денежных средств под гарантией возврата к обозначенному сроку. Предметом сделки могут быть и другие измеримые вещи, однако чаще всего речь идёт именно о российских рублях и валюте.

Иными словами, Если Дмитрий Денисович Ивану Фёдоровичу даёт 100 тысяч рублей на полгода – это заём, а если дарит по доброте душевной – так, благотворительность.

Проценты за пользование финансовыми ресурсами не являются обязательными: ссуда может быть беспроцентной. И чтобы Дмитрий Денисович и друг его Иван не разругались через полгода, к оформлению займа следует подойти ответственно как кредитору, так и заёмщику.

Требования к оформлению займа

1. Письменная форма . В соответствии со статьёй 808 ГК РФ, если сумма сделки превышает 10 размеров МРОТ (по гражданским обязательствам – 100 рублей), она не может заключаться в устном порядке.
2. Наличие существенных условий . К ним относится предмет займа (денежная сумма долга) и обязанность возврата. Дополнительные условия сделки – срок погашения обязательств, проценты за пользование средствами, залог. Они могут отражаться в тексте соглашения или нет – всё зависит от сторон. Если дата погашения займа не указан, то его надлежит вернуть в 30-дневный срок с момента заявления требований. При отсутствии процентов, кредитор имеет право на получение дохода в размере ставки рефинансирования НБ РФ. При указании залога, следует расписать его индивидуальные черты и качества.
3. Указание денежных средств в рублях . Согласно ч.1 ст.317 ГК РФ, сумма сделки (обязательств) должна быть прописана именно в национальной валюте. Что касается привязки рубля к доллару (евро), то она должна выражаться через «условные единицы», стоимость которых определяется на основе курсов валют.
4. Допустим, Дмитрий Денисович настаивает, чтобы деньги были указаны в валюте. А Иван Фёдорович только и ждёт, чтобы рубль провалился – тогда меньше отдавать придётся. В этом случае размер долга можно указать в условных единицах , добавив в конце договора пункт: стоимость условной единицы равна официальному курсу Нацбанка РФ на день передачи или возврата денежных средств.

Дмитрий Денисовича оказался въедливым малым, выслушав юриста, о том как правильно оформлять договор займа, задал несколько уточняющих вопросов.

Частые вопросы и ответы по займам

- Можно ли передавать деньги по расписке?

Расписка не является договором, поэтому займодавец серьёзно рискует своими средствами, передавая деньги «под честное слово». В определённых случаях такой документ может не быть признанным судом в качестве доказательства передачи финансов.

- Нужен ли паспорт при заключении договора займа?

Естественно, причём он должен быть действительным на день совершения юридического действия. В этому документе есть и адрес регистрации: можно убедиться в том, что место проживания должника с ним совпадает.

- Сколько свидетелей должно быть при передаче денег?

В законодательстве на сей счёт нет никаких требований: Вы можете пригласить столько людей, сколько считаете нужным, либо вообще обойтись без них.

- Может ли родственник быть свидетелем заключения договора займа?

Супруги, братья или свояки являются такими же субъектами правоотношений, как и посторонние люди. Поэтому, при необходимости, они тоже могут быть свидетелями факта передачи денег. Но все-таки для освидетельствования факта передачи денег пригласить людей, не связанных свами прямым родством.

- Как возвращать денежные средства, если в договоре они указаны в валюте?

В таких случаях сумма займа выплачивается в национальной валюте по официальному курсу НБ РФ на день погашения обязательств. Подобное условие следует определить и в тексте сделки. Размер задолженности, процентов, пени также рассчитывается с использованием вышеуказанного правила.

- Является ли расписка договором?

Строго говоря, расписка – это всего лишь факт получения денег, который можно назвать актом. Вероятнее всего, судом она не будет принята в качестве бесспорного доказательства долговых обязательств – потребуются дополнительные подтверждения. Но если в расписке есть сумма денег и указание на обязанность их возвращения, то её также можно признать письменным соглашением.

- Как нужно заключать договор?

Договор следует заключать в письменной форме и в присутствии 2-3 свидетелей. Перед принятием в качестве обеспечения обязательства имущества (квартира, машина, бытовая техника) необходимо убедиться в том, что она принадлежит заёмщику.

- Стоит ли оформлять долг у нотариуса?

Если Вы не хотите афишировать заём или факт передачи денег в долг перед свидетелями, необходимо воспользоваться нотариальным удостоверением договора. В случае неисполнения обязательств, порядок возврата денег будет упрощённым, в отличие от оспаривания расписки и простого договора.

- Как подтвердить факт получения займа?

Факт передачи и возврата денежных средств необходимо удостоверять отдельной подписью. В случае поэтапного погашения обязательств, следует создать приложение к договору – график возврата займа, подтверждая каждый юридический факт.

- Когда передавать (принимать) деньги?

Если Вы передаёте денежные средства, попросите заёмщика указать рукописно, что он их получил. Не отдавайте деньги до тех пор, пока договор не будет подписан должником.

- Чем чревато несоблюдение письменной формы по договору займа?

Отсутствие подтверждающих документов создаст сложности в случае, если должник уклонится от погашения обязательств. Отсутствие в договоре существенных условий позволяет признать его ничтожным или незаключённым.

Резюме

Итак, оформление займа – непростой процесс, но только соблюдение всех вышеуказанных мер предосторожности позволит защитить права обеих сторон сделки. Расписка – лучше, чем ничего, но всё же лучше сделать выбор в пользу письменного соглашения. Заключение договора отнимет всего несколько минут, зато позволит сэкономить своё время и деньги при наступлении неблагоприятных последствий. Нотариальное заверение сделки существенно упрощает процесс возврата долга в принудительном порядке.

Согласно ст.9 указанного нормативного акта приводится круг операций между резидентами и нерезидентами России, которые могут выполняться с использованием иностранной валюты.

Задайте свой вопрос по теме статьи

Сегодня часть сделок с недвижимостью нужно обязательно проводить в нотариальной форме, в остальных случаях – по желанию либо в нотариальной, либо в простой письменной форме. Поэтому, чтобы совершать сделку в соответствии с законом, важно понимать, к какому роду сделок относится ваша, и действовать в соответствии с требованиями. Иначе сделка не будет зарегистрирована.

На недавнем Уральском форуме по недвижимости этому вопросу был посвящён отдельный разговор. Заместитель начальника отдела государственной регистрации № 1 Управления Росреестра по Свердловской области Наталья Тришина разъяснила участникам мероприятия, когда обязательна и когда не обязательна нотариальная форма того или иного документа, представленного для государственной регистрации права или перехода права собственности.

Она уточнила также, что обязательный порядок нотариального удостоверения сделок предусмотрен нормами Гражданского кодекса, Семейного кодекса и Федерального закона о государственной регистрации недвижимости (218-ФЗ).

По Гражданскому кодексу

Согласно Гражданскому кодексу, обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенности, которые, по сути, являются односторонней сделкой.

Нотариальная форма доверенности обязательна, когда необходимо подать заявление на государственную регистрацию прав либо на распоряжение правами, зарегистрированными в Едином государственном реестре недвижимости (ЕГРН). Сюда относятся и сделки по аренде недвижимости, когда договор аренды подписывается не руководителем (не директором), а лицом, действующим на основании доверенности. В этом случае арендодатель обязан выдать доверенность в нотариальной форме.

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат и доверенности между физическими лицами в порядке передоверия, завещания, и сделки, совершаемые гражданами, которые вследствие физических недостатков, болезней, неграмотности не могут самостоятельно расписаться в договоре и привлекают так называемого рукоприкладчика, подписывающего договор в присутствии нотариуса.

По закону о государственной регистрации

Перечень сделок, подлежащих нотариальному удостоверению по данному закону, определён статьёй 42 части 1 закона «О государственной регистрации» в редакции, действующей с 4 августа 2018 года. Данный перечень расширен – сюда входят сделки по отчуждению долей в праве общедолевой собственности, ипотека долей в праве общедолевой собственности, сделки по отчуждению всего объекта всеми участниками долевой собственности по одному договору, ипотека всего объекта всеми участниками долевой собственности по одному договору. Добавились именно договоры ипотеки с долями. Теперь, если в Росреестр будет представлен такой договор в простой письменной форме, государственная регистрация приостановится до получения нотариальной формы документа.

Не подлежат нотариальному удостоверению сделки по отчуждению доли от целого . Если человек владеет квартирой полностью и отчуждает только долю, то такая сделка не требует обязательного нотариального удостоверения. Но если собственник ранее уже отчуждал долю и продаёт следующую долю, то он обязан обратиться в нотариальную контору за удостоверением документа о продаже.

Не требуют нотариального удостоверения и сделки с земельными долями , баллогектарами, предусмотренными федеральным законом № 101 о землях сельскохозяйственного назначения. Это доли, которые выделялись членам колхозов в связи с выходом из сельскохозяйственных организаций. И они не равнозначны долям в праве общей долевой собственности на земельный, пусть даже сельскохозяйственный, участок.

Имущество паевого инвестиционного фонда также выведено в исключение. Если оно принадлежит участникам ПИФа на праве общей долевой собственности, то его купля-продажа оформляется договором в простой письменной форме.

По Семейному кодексу

Статья 38 Семейного кодекса определяет, что общее имущество супругов может быть разделено между супругами по нотариальному соглашению. В статье нет уточнения, по отношению к каким супругам действует эта норма – только нынешним или и бывшим, поэтому распространяется и на тех и на других.

Нотариальная форма применяется к соглашению об определении долей между супругами и детьми в жилом помещении, приобретаемом, приобретённом за счёт средств материнского капитала. Связано это с тем, что такое соглашение рассматривается как смешанное с элементами брачного договора или о разделе имущества супругов, и в случае если имущество поступает в общую долевую собственность с определением долей каждого из супругов, то сделка будет подлежать обязательному нотариальному удостоверению.

Если же супруг не будет наделяться долей в помещении, приобретаемом на средства материнского семейного капитала, то нотариального удостоверения не потребуется. В этом случае он удостоверяет свой отказ в нотариальной конторе – это объясняется тем, что должен засвидетельствовать свою подпись в нотариальной форме, поскольку документы на государственную регистрацию он не представляет.

Наталья Тришина пояснила также, что сделка, где 1/2 доли передаётся в общую совместную собственность мужа и жены, а 1/4 – в собственность двух несовершеннолетних детей, не требует нотариального удостоверения, потому что здесь нет элемента соглашения о разделе имущества супругов.

Согласно разъяснениям Минэкономразвития, если приобретается гараж как помещение в ГСК, земельный участок которого был передан в собственность всем собственникам помещений, то в данном случае по аналогии с отчуждением квартир в многоквартирном доме, имеющем общее имущество МКД, нотариального удостоверения договора отчуждения гаража не требуется.

А вот договор приобретения имущества супругами в долях, в том числе и договор долевого участия в строительстве, требует нотариального удостоверения. Эта сделка рассматривается в свете соглашения о разделе имущества между супругами и прекращения режима совместной собственности и перехода его в общую долевую. Если же у супругов есть брачный договор, то договоры приобретения ими имущества в долях Росреестр принимает в простой письменной форме.

Приобретая недвижимое имущество, в том числе и новостройку, по договору долевого участия в строительстве, находясь в браке, следует учитывать, что сделка подлежит обязательной государственной регистрации и требует согласия супруга. Если такое согласие не предоставлено, то об этом вносится запись в ЕГРН.

Представитель Управления Росреестра добавила также, что в перечне сделок, подлежащих обязательному удостоверению нотариусом, значатся договоры ренты (пожизненного содержания с иждивением), договоры по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетним, недееспособным или ограниченно дееспособным гражданам.

Нотариальная форма обязательная

1. Для государственной регистрации, перехода или распоряжения правами по доверенности (односторонняя сделка).

2. Для сделки по отчуждению долей в праве общедолевой собственности.

3. Для ипотеки долей в праве общедолевой собственности.

4. Для сделки по отчуждению всего объекта всеми участниками долевой собственности по одному договору.

5. Для ипотеки всего объекта всеми участниками долевой собственности по одному договору.

6. Для государственной регистрации прав при разделе имущества супругов по соглашению.

7. Для соглашения об определении долей между супругами и детьми в жилом помещении, приобретаемом, приобретенном за счет средств материнского капитала.

8. Для договора приобретения имущества супругами в долях, в том числе и по договору долевого участия в строительстве, при отсутствии у мужа и жены брачного договора.

9. Договоры ренты, или пожизненного содержания с иждивением.

10. Договоры по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетним, недееспособным или ограниченно дееспособным гражданам.

Нотариальная форма не обязательная

1. Для регистрации перехода права при отчуждении доли от целого объекта.

2. При отчуждении земельных долей, баллогектаров, предусмотренных Федеральным законом № 101 о землях сельскохозяйственного назначения, которые выделялись членам колхозов в связи с выходом из сельскохозяйственных организаций.

3. При купле-продаже имущества паевого инвестиционного фонда, принадлежащего участникам на праве общей долевой собственности.

4. Для договора приобретения имущества супругами в долях, в том числе и договор долевого участия в строительстве, если у супругов есть брачный договор.

При переходе нашей страны к рыночной экономике резко возросла роль договора, который в большинстве случаев является единственным регулятором взаимоотношений сторон. Поэтому большое значение приобретает надлежащее оформление заключаемого договора.

В действующем Гражданском кодексе Российской Федерации в отличие от законодательства западных стран содержатся достаточно жесткие требования к форме договора. Это объясняется тем, «что еще не преодолена недооценка договора, существовавшая в советский период, когда плановые акты имели приоритетный характер, а договор играл вспомогательную роль».

При заключении договора все его существенные условия должны быть согласованы «в требуемой в подлежащих случаях форме». Гражданский кодекс РФ признает договор как один из видов сделок. Поэтому договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Из этого следует, что в вопросе о надлежащей форме договора приоритет имеют специальные требования, содержащиеся в правилах о форме определенных видов договоров. Такие требования могут быть предусмотрены только законом.

Таким образом, классифицируя договоры по их форме, можно выделить заключенные устно, в простой письменной форме и в нотариальной форме.

1. Устная форма договора

Согласно п.1 ст.158 ГК форма сделок может быть устной и письменной.

В устной форме заключаются договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма.В случаях, если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, в которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность.

Также по соглашению сторон устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору. Например, поверенный может совершать различные сделки во исполнение договора поручения.

2. Письменная форма договора

Письменная форма сделок может быть простой и нотариальной.

Простой письменный договор заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это наиболее распространенная форма договора. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (размещение текста договора на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и соответственно предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. В случае спора стороны не вправе будут ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но вправе приводить письменные и другие доказательства.

Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и обмен документами путем использования почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Это создает возможность оперативного заключения договора. Но при этом он должен быть заключен в форме, доступной для восприятия.

Подписывает договор лицо, имеющее право на его заключение. Но при совершении сделок возможно использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. «При отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста договора и при возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью».

«В практике используется и такой способ заключения договора, как принятие заказа к исполнению. В таких случаях одна сторона направляет другой стороне письмо с просьбой о заключении договора и с изложением его условий. Другая сторона в письменной форме подтверждает свое согласие на принятие заказа. Думается, целесообразно было бы закрепить этот способ заключения договора в законе».

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п.3 ст.438 ГК:

· совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Письменная нотариальная форма договора является обязательной в случаях, предусмотренных законом и соглашением сторон. Порядок нотариального удостоверения договоров определяется Основами законодательства о нотариате.

В настоящее время нотариальное удостоверение сделок вытесняется требованием их государственной регистрации.

В Гражданском кодексе содержится требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним, а также установлены последствия несоблюдения требования о государственной регистрации сделки.

Государственная регистрация является одной из форм государственного контроля над законностью заключаемых сделок и в то же время "...единственным доказательством существования зарегистрированного права"

Государственная регистрация прав проводится специальными учреждениями юстиции на всей территории Российской Федерации. Разработана система записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.

Договоры и иные сделки являются одним из оснований возникновения, перехода, ограничения (обременения) и прекращения прав на недвижимое имущество.

Несоблюдение формы договора и государственной регистрации договора может вызывать различные последствия.

В соответствии с п.1 ст.162 ГК несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

В случаях же, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Так, например, подобные последствия установлены при несоблюдении письменной формы кредитного договора, договора коммерческой концессии.

Сделки, оформленные с нарушением требований о соблюдении нотариальной формы и государственной регистрации, считаются ничтожными.

Договоры, заключаемые между юридическими лицами, а также между ними, с одной стороны, и гражданами - с другой, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены.

Форма договора может быть определена по соглашению сторон. В этом случае стороны не связаны тем обстоятельством, что законом не требуется соответствующая форма для заключения договора. Если сторонами достигнуто соглашение об определенной форме договора, этот договор будет считаться заключенным лишь после совершения на тексте договора надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Для договора в письменной форме кроме составления одного документа, подписываемого сторонами, для его заключения может быть использован обмен документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, главное, чтобы при этом можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Письменная (нотариальная) форма договора купли-продажи

Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях:

• а) указанных в законе;
• б) предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась (п. 2 ст. 163 ГК РФ).

Порядок нотариального удостоверения договора определяется «Основами законодательства о нотариате»2 21 Ведомости РФ. 1993 г. № 10. Ст. 3571.

Нотариусы и должностные лица, на которых согласно Закона РФ «О нотариате» (ст. 35) 2 22 Закон РФ «О нотариате» от 11.02.1993 г.2, возложены обязанности выполнять нотариальные действия, которые удостоверяют права, а так же факты, которые имеют юридическое значение, а так же выполняют другие нотариальные действия с целью придания им достоверности.

Документы, оформленные государственными и частными нотариусами, имеют одинаковую юридическую силу. В обязанности таких нотариусов входит: составление соглашений, договоров, удостоверение документов, их копий и выписок и т.д. Например, удостоверение договора купли-продажи квартиры удостоверение нотариуса является обязательной в силу закона.

Нотариальная форма отличается от письменной (простой) формы тем, что специально уполномоченное должностное лицо - нотариус, совершает на письменном документе удостоверительную надпись.

Наряду с формами совершения сделок, законом введена дополнительная стадия совершения сделок - государственная регистрация. В законе содержится требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним, а так же установлены последствия несоблюдения требований о государственной регистрации сделки2 23 СЗ РФ. 1999 г. № 183. Например, договор продажи предприятия, как и всякий иной договор продажи недвижимости, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с этого момента.

Требование о государственной регистрации не может быть установлено соглашением сторон, т.е. стороны не вправе требовать регистрации сделки с имуществом, если его регистрация не предусмотрена законом. Государственная регистрация проводится в соответствии с требованиями закона и включает в себя прием документов, необходимых для государственной регистрации, правовую экспертизу документов и законности совершаемой сделки, внесение информации о совершенных сделках в Единый государственный реестр и совершение надписей на правоустанавливающих документах.

Договоры и иные сделки являются одним из оснований возникновения, перехода, ограничения (обременения) и прекращения прав на недвижимое имущество. Несоблюдение формы договора и государственной регистрации может вызвать различные последствия. Например, п.1 ст. 162 ГК РФ закрепляет, что при несоблюдении письменной (простой) формы договора, стороны лишаются права в случае спора ссылаться на подтверждение сделки в свидетельские показания, но это не лишает их права проводить письменные и другие доказательства.

Сделки, оформленные с нарушением требований о соблюдении нотариальной формы и государственной регистрации, считаются ничтожными. Договор, заключаемый между юридическими лицами, с одной стороны, и гражданами - с другой стороны, должен совершаться в письменной (простой) форме, а в случаях предусмотренных законом или соглашение сторон, договор должен быть нотариально удостоверен (п.2 ст. 163 ГК РФ).

Требования к форме договора, например, продажи недвижимости, сводятся к тому, что такой договор должен быть заключен в письменной форме в виде единого документа, подписанного сторонами и нарушение требований, предъявляемых к форме договора продажи недвижимости, влечет его недействительность. Вместе с тем, для соответствующего договора купли-продажи недвижимости сохраняют силу правила об обязательном нотариальном удостоверении.

Форма договора может быть определена по соглашению сторон. В этом случае стороны не связаны тем обстоятельством, что законом не требуется соответствующая форма для заключения договора. Если сторонами достигнуто соглашение об определенной форме договора, он будет заключен, лишь после совершения на тексте договора надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Подводя итоги данной главы, можно сказать, что некоторые договора заключаются в устной форме, хотя, по мнению юристов (Егоров Н.Д., Сергеев А.П., Медведев Д.А. и другие)2 24 Андреев В.К. Исполнение договора и его обеспечение // Бухучет. 1995 г. 4 они не имеют юридической силы и не надежны по своей форме. Существует не только устная форма заключения, но и письменная. В отличие от устной формы заключения договора, письменная (простая) форма имеет высокую юридическую силу заключения. Стороны самостоятельно выбирают форму заключения договора. Большинство авторов (Братусь С.Н., Новицкий И.Б. и другие)2 25 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1998 г. 5 отдают свое предпочтение только письменной (простой) форме заключения договора и рекомендуют заключать договора как юридическим, так и физическим лицам непосредственно в письменной (нотариальной) форме.