Порядок регистрации предприятий с иностранными инвестициями
Для предприятий, в которых имеется доля участия российского лица требуются:
Письменное заявления учредителей с просьбой произвести регистрацию создаваемого предприятия;
Нотариально заверенные копии учредительных документов в двух экземплярах;
Заключения соответствующих экспертиз, если это предусмотрено законодательством для данного случая;
Для российских юридических лиц - нотариально заверенная копия решения собственника имущества о создании предприятия или копия решения уполномоченного им органа, а также нотариально заверенных копий учредительных документов для каждого участвующего в создании совместного предприятия российского юридического лица;
Документ о платёжеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком или иным кредитно-финансовым учреждением (с заверенным переводом на русский язык);
Выписки из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (с заверенным переводом на русский язык).
Для предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам требуются:
Письменное заявление на регистрацию от иностранного инвестора;
Нотариально заверенная копия учредительных документов (в двух экземплярах);
Документ о платёжеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком или иным кредитно-финансовым учреждением (с заверенным переводом на русский язык);
Для филиалов предприятий с иностранными инвестициями и филиалов иностранных юридических лиц требуется:
Заявление, подписанное руководителем предприятия, создающего филиал, с просьбой произвести его регистрацию;
Нотариально заверенные копии выписки из решений компетентного органа управления предприятия о создании филиала;
Нотариально заверенные копии положения о филиале (в двух экземплярах);
Нотариально заверенная копия учредительных документов предприятия, создающего филиал;
Для иностранного юридического лица - выписка из торгового реестра страны происхождения или иное эквивалентное доказательство его юридического статуса в соответствии с законодательством страны его местонахождения (с заверенным переводом на русский язык);
Заключения соответствующих экспертиз в предусмотренных законом случаях.
34. Основные гарантии, предоставляемые иностранным инвесторам в рф.
Под гарантиями защиты иностранных инвестиций обычно понимаются закрепленные в национальном законодательстве или международных соглашениях обязательства государства - реципиента капитала перед иностранными инвесторами по созданию безопасного режима инвестирования.
Прежде чем деятельность иностранного инвестор получит защиту, предусмотренную законом или договором, соответствующее физическое или юридическое лицо должно доказать, что отношения с его участием являются инвестиционными, а само оно действительно имеет статус иностранного инвестора в данном государстве.
Анализ национального законодательства различных государств и международных договоров позволяет сделать вывод о том, что к настоящему времени в практике международного движения капиталов и его нормативно-правовом регулировании сформировались следующие основные группы гарантий защиты иностранных инвестиций:
Гарантии, обеспечивающие неприкосновенность имущества, составляющего иностранную инвестицию на территории государства - реципиента капитала;
Гарантии недискриминации;
Гарантии стабильности условий инвестирования;
Гарантии, обеспечивающие право иностранного инвестора воспользоваться результатами своей деятельности;
Гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением инвестиций.
В Российской Федерации признаются и законодательно регулируются все перечисленные выше виды гарантий. В числе важнейших нормативно-правовых документов, определяющих их виды и содержание, следует назвать Федеральные законы "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. и "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25 февраля 1999 г., который предусматривает также, что иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 5).
ФЗ "Об ИИ" предусм.ряд гарантий д/ин.инвесторов на S РФ: 1) ин.инвестору на S РФ предост-ся полная и безусл.защита прав и интересов, кот.обесп-ся зак-вом РФ; 2) ин.инвестор имеет право осущ-ть инв-и на S РФ в любых формах, не запрещ-х зак-вом РФ; 3) ин.инвестор в силу д-ра вправе передать свои права (уступить треб-я) и обяз-ти (перевести долг), а на осн.з-на или реш-я суда обязан передать свои права (уступить требования) и обяз-ти (перевести долг) др.лицу в соотв. с гр.зак-вом РФ; 4) им-во ин.инвестора или коммерч.орг-и с ИИ не подлежит принудит.изъятию, в т.ч. нац-ции, реквизиции, за искл.случаев и по осн-ям, кот. установлены ФЗ или м/н д-ром РФ; 5) гарантию обесп-я надлеж.разреш-я спора; 6) гарантию испол-я на S РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли и др.правомерно получ-х ден.сумм; 7) ин.инвестор вправе приобрести акции и иные ЦБ рос.коммерч.орг-й и гос.ЦБ в соотв.с зак-вом РФ о ЦБ; 8) гарантию участия ин.инвестора в приватизации; 9) льготы, предост-е ин.инвестору и коммерч.орг-и с ИИ, по уплате тамож.платежей; 10) Sты РФ и ОМСУ в пределах своей компетенции м.предост-ть ин.инвестору льготы и гарантии, осущ-ть фин-ние и оказывать иные формы поддержки инв-го проекта, осущ-го ин.инвестором, за счет ср-в бюджетов Sтов РФ и местных бюджетов, а + внебюдж.ср-в.
Закон об иностранных инвестициях определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на территории РФ. Значительная их часть распространяется и на коммерческие организации с иностранными инвестициями. К основным гарантиям, предоставляемым иностранным инвесторам, относятся:
- гарантии правовой защиты деятельности, прав и интересов иностранных инвесторов на территории Российской Федерации;
Предоставление иностранному инвестору права на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов;
- гарантии использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации, не запрещенных законодательством Российской Федерации;
- гарантии перехода прав (уступки требования) и обязанностей (перевода долга) иностранного инвестора другому лицу;
- гарантии компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора иностранными инвестициями в случаях и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором Российской Федерации (при реквизиции иностранному инвестору ил иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества; при национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки);
- гарантии иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации (в случае, если вступают в силу новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, изменяющие размеры ввозных таможенных пошлин, федеральных налогов и взносов в государственные внебюджетные фонды, либо вносятся в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации изменения и дополнения, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями); стабильность условий и режима для иностранного инвестора, осуществляющего инвестиционный проект, гарантируется в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования указанного проекта за счет иностранных инвестиций;
- гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением иностранным инвестором инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации - в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде);
- гарантии использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм (иностранный инвестор после уплаты налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории Российской Федерации для реинвестирования или для иных целей и на беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе: 1) доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов; 2) денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории РФ; 3) денежных сумм, полученных иностранным инвестором в связи с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиалаиностранного юридического лица либо отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности; 4) компенсаций, предусмотренных законом);
- гарантии права иностранного инвестора на беспрепятственный (без квотирования, лицензирования и применения к нему других мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиций;
- гарантии права иностранного инвестора на приобретение акций и иных ценных бумаг российских коммерческих организаций и государственных ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах;
- гарантии участия иностранного инвестора в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации на условиях и в порядке, которые установлены законодательством РФ о приватизации государственного и муниципального имущества;
- гарантии предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество в соответствии с законодательством РФ и законодательством субъектов РФ; право аренды земельного участка может быть приобретено коммерческой организацией с иностранными инвестициями на торгах (аукционе, конкурсе).
Необходимо отметить, что гарантии от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ не распространяются на изменения и дополнения, которые вносятся в законодательные акты РФ или принимаемые новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты с целью защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Государственные гарантии, предусмотренные в законе об иностранных инвестициях, распространяются лишь на реальный сектор экономики - инвестиции в производственную сферу. Это прежде всего гарантии, распространяющиеся на инвестиционные проекты и коммерческие организации синостранными инвестициями, которые действуют в промышленности, торговле (за исключением кредитных и страховых организаций) и сельском хозяйстве.
Применительно к отношениям, связанным с осуществлением инвестиций (в том числе и к отношениям, вытекающим из договоров концессии и соглашений о разделе продукции), принято различать договорные и государственные гарантии. Договоры концессии и соглашения о разделе продукции связаны с гражданско-правовыми отношениями, в которых участвует государство. Участие государства в договоре представляет собой форму договорной гарантии инвестиций.
Каждое лицо, которое имеет желание заняться бизнесом обязано зарегистрировать свою деятельность. Такая процедура регламентирована законодательством и имеет свои особенности в зависимости от формы организации бизнеса (учреждение юридического лица или индивидуального предпринимательства).
В последнее время возросло количество компаний, деятельность которых полностью или частично основывается на иностранном капитале. Учредитель — иностранная компания довольно частое явление в современном мире. Такие организации помимо особенностей самого ведения бизнеса имеют определенную специфичность в процессе регистрации.
Процедура предоставления юридического статуса бизнесу, который основывается на иностранных средствах – предусмотренный законодательством порядок внесения данных об организации для образования юридического лица. По сравнению с другими организациями, такая деятельность требует специального порядка государственного оформления.
Компании с иностранным капиталом
Прежде чем перейти к вопросу о непосредственной регистрации предприятия, которое основывается на иностранных вкладах, необходимо рассмотреть, какие именно организациям предоставляется статус такого рода и необходимость специального вида регистрации. Прежде всего, открытие предприятия, что основывается на иностранных капиталовложениях, предусматривает государственную регистрацию в России бизнеса, который учрежден гражданами другой страны или организациями, созданными вне территории нашей страны.
На сегодняшний день в число таких компаний входят организации, которые:
- имеют учредителя — гражданина другой страны или организацию, созданную и зарегистрированную вне границ России, которые владеют всем учредительным капиталом компании;
- имеют учредителя — гражданина другой страны или организацию, созданную и зарегистрированную вне границ России, которые имеют часть в денежном фонде организации наряду с гражданином России или юридическим лицом, учредители которого являются россиянами.
Сама процедура создания компании организации с иностранными инвестициями прописана в российской законодательной базе и имеет определенные отличия от открытия предприятий другого вида. Прежде всего, это проявляется в списке обязательных документов. Регистрационный процесс компаний с иностранными капиталовложениями состоит из обязательных действий, которые должны выполняется при открытии бизнеса, что не имеет иностранных учредителей. К тому же, для регистрации необходимо сформировать специальный уставной капитал компании.
Чаще всего встречаются коммерческие организации с иностранными инвестициями, то есть те, которые ориентированы на получение прибыли. Как показывает опыт, иностранцы предпочитают такую форму ведения бизнеса, нежели некоммерческий бизнес, который ориентирован, прежде всего, на осуществление гражданской и социальной работы.
Заграничному инвестору предоставляется право зарегистрировать свою компанию при помощи юридического оформления новообразованной фирмы (имея 100% собственную инвестицию или определенный процент в капитале совместно с отечественными партнерами), так же – выкупить вложения в ранее зарегистрированной российской организации.
Регистрация организации с иностранными инвестициями
Перейдем непосредственно к самому вопросу юридического закрепления такого бизнеса. Сам процесс регистрации компании с заграничным капиталовложением мало чем отличается от регистрации организации без таких капиталовложений. Но, при этом он имеет определенные особенности, что непосредственно связанны с количеством документов, которые нужно предоставить для самого процесса юридического оформления, а также процедурой составления уставного капитала.
Довольно важным этапом при государственном оформлении является выбор организационной формы ведения деятельности, что имеет заграничные вложения. На сегодняшний день наибольшей популярностью пользуются общества хозяйственного типа, а именно – ООО и АО (как ОАО, так и ЗАО). Такая форма зависит от того, для каких целей создается само предприятие, какого рода деятельность предназначается для такой компании, сколько учредителей принимает участие в процессе и т.д.
Стоит отметить особые требования, что предназначены по отношению к минимальному размеру уставного капитала таких компаний. Этот вопрос довольно важен, поскольку перед самим регистрационным процессом учредители должны внести на российский банковский счет определенную денежную сумму. Их размер зависит от минимальных капиталов, предназначенных для организаций, что осуществляют свою деятельность без иностранного денежного вмешательства:
- организации с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества – больше 586 500 рублей;
- открытые акционерные общества — больше 5 865 000 рублей.
Следуя порядку регистрации компании, главным заданием станет собрать все необходимые документы. При этом, их перечень зависит от того, какую роль играет заграничный инвестор в создании капитала организации.
Документы для регистрации компании
Организациям, капиталовложения которых полностью сформированы из иностранного капиталовложения заграничных организаций необходимо подготовить:
В случаях, когда единым учредителем организации стает гражданин другой страны, готовятся:
- копия документа, который подтверждает его личность. При этом, ее необходимо перевести и заверить у нотариуса;
- отметку, о том, что гражданин другого государства имеет постоянную регистрацию в нашей стране.
Все документы иностранного образца исключительно после того, как на них будет поставлена специальная отметка в консульстве. Такая процедура может быть отменена в случае, когда двусторонний договор между Россией и странной иностранного гражданина отменяет эту процедуру. В таком случае достаточно будет нотариального заверения и перевода.
Также, для предоставления юридического статуса компании, в которой иностранные вложения самостоятельно формируют капитал, есть необходимость открыть счет в банке, который буден сформирован не только в рублях, но и иностранной валюте. Это правило используют для ООО для оплаты половины статутного капитала. К тому же, такой счет обязательно нужно открывать в российском банке. Если половина учредительного капитала была предоставлена банку в иностранной валюте, то осуществляется ее перевод в валюту России. Такие правила установлены для доказательства платежеспособности и подтверждения намерений осуществления деятельности.
Для регистрации компании, где учредитель иностранная компания вместе с русским гражданином или российской организацией потребуются:
- специальную выписку, которую необходимо взять в торговом реестре, либо же регистрационное удостоверение организации – учредителя в государстве, где происходила его регистрация (свидетельство);
- документы, которые подтвердят платежеспособность иностранного инвестора — учредителя (в основном — банковский документ о наличии счета);
- документ, который станет подтверждением того, что иностранная компания платит налоги в своем государстве (документ, предоставленный налоговым органом);
- документы, которые подтвердят права руководителя организации;
- при условии, что пакет документации предоставляется не самим учредителем — доверенность на осуществление представительских функций другим гражданином.
Для юридического оформления компании, где капиталовложения имеет иностранный представитель — физлицо вместе с русскими гражданами или компаниями потребуется:
- специальный сертификат бизнеса, предоставленный посольством, или же справка, выданная тем же органом;
- банковская справка, подтверждающая открытие счета;
- копия документа, который подтверждает личность. При этом, необходимо осуществить его перевод и заверить нотариально.
Кроме того, регистрация иностранных компаний требует документацию, что предоставляться всеми другими лицами при юридическом оформлении бизнеса, независимо от того, используют ли такие организации в своей деятельности иностранные средства. К ним относят:
- устав новообразованного предприятия;
- договор про создание юридического лица, которое имеет иностранные капиталовложения (при условии, что количество учредителей два и больше);
- заявление специального образца о регистрации компании, которая основана на иностранном капиталовложении;
- документ, который подтверждает оплату налога за осуществление регистрационных действий органами налоговой службы (банковская квитанция).
Если говорить о заявлении, то его заполнение зависит непосредственно от того, какую именно организационную форму выбрали учредители для своей компании. Скачать его образец можно взять в налоговой службе, найти на официальном сайте налогового органа или скачать здесь (образец ).
Заполнять такое заявление можно при помощи компьютера или вручную. Если вы используете второй вариант, то придерживайтесь основных правил: не выходите за линии, каждая буква и цифра должны быть написаны в отдельных специально предназначенных клеточках, используйте черную ручку и заглавные буквы печатного шрифта. При этом, заполняя заявление, не подписывайте его сразу. Такие действия необходимо осуществлять уже непосредственно при регистрации в присутствии налогового инспектора.
Оплата может осуществляться и не через банковское отделение. Современной развитие технологий позволяет осуществлять такие действия не выходя из дома. Для этого стоит воспользоваться специальной электронной системой банкинга. То, что у вас не будет квитанции, не может стать причиной в отказе регистрационных действий. Работник налогового органа может легко проверить осуществление платежа при помощи специальной системы.
Когда будет собрано весь необходимый пакет документов, необходимо обратится в налоговую службу. Выбирать такой орган необходимо исходя из территориального принципа: регистрация происходит в отделении, которое обслуживает район места нахождения компании, что указывается в заявлении.
Весь перечень подготовленных документов предоставляется налоговому сотруднику. Он проверяет их правильность и принимает для регистрации. Подавать документы можно как самостоятельно, так и при помощи доверенного лица. При первом варианте необходимо одному из учредителей иметь при себе оригинал документа, подтверждающего личность (паспорт). В случае, если подача осуществляется другим физическим лицом, существует необходимость иметь такому гражданину при себе паспорт и доверенность, которая подтверждает его право на представительство. При этом, само регистрационное заявление нужно подписать учредителям и заверить нотариально ранее, иначе в регистрации лицу будет отказано. После принятия документов лицу выдают расписка об их получении.
Далее, на протяжении пяти дней налоговая служба осуществляет непосредственно саму регистрацию. Стоит учесть, что в такое количество входят исключительно рабочие дни. По истечению этого срока необходимо обратится в налоговую службу, куда предоставлялись все документы, и на основе расписки и паспорта получить документ, свидетельствующий о регистрации предприятия – свидетельство.
Кроме того, получив такое Свидетельство необходимо осуществить еще ряд действий для того, чтобы в дальнейшем полноценно осуществлять свою деятельность. Прежде всего, необходимо будет изготовить печать компании. Для этого нужно обратиться в специальную фирму, которая занимается такими действиями. В большинстве, такие организации просят предоставить свидетельство и устав. Кроме того, если компания использует рабочую силу – необходимо зарегистрироваться в пенсионном фонде и фонде социального страхования. Пенсионный фонд на протяжении 15 – дневного срока получает ведомости от налогового органа о регистрации деятельности. Поэтому, в этот срок необходимо обратится в такой орган.
Для целенаправленного государственного регулирования иностранных инвестиций очень важна организация их регистрации. Осуществляя такую регистрацию, государство получает возможность защитить в необходимых масштабах национальный рынок и стимулировать приток иностранных инвестиций в приоритетные отрасли и регионы страны.
В России государственной регистрации подлежат все вновь создаваемые, реорганизуемые и ликвидируемые коммерческие и некоммерческие организации. При такой регистрации осуществляется проверка соответствия процедур создания, реорганизации или ликвидации юридических лиц действующему законодательству.
До недавнего времени функции регистрации коммерческих организаций осуществляла Государственная регистрационная палата,которая была создана на основе постановления Правительства РФ от 6 июня 1994 г на правах государственного учреждения при Министерстве экономики РФ, Впоследствии в 1998 г. она была передана в ведение Министерства юстиции РФ. Круг ее полномочий включал в себя следующие функции: государственная регистрация коммерческих организаций, в том числе и с иностранными инвестициями; регистрация изменений в учредительных документах, ликвидация коммерческих организаций, зарегистрированных Палатой; ведение Государственного реестра коммерческих организаций с
иностранными инвестициями, зарегистрированных на территории РФ; аккредитация представительств иностранных компаний на территории РФ и др.
Сама государственная регистрация регулировалась Законом РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР», причем предприятия, объем иностранных инвестиций, в которые превышал 100 миллионов руб., регистрировались только с разрешения Совета Министров РСФСР, в связи, с чем возникали различные спорные ситуации. Рассмотрим, например, ситуацию с уже упоминавшимся «АООТ «Холдинговая компания «Дальморепродукт», когда несоблюдение установленного порядка государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями привело к оспариванию ее статуса как коммерческой организации с иностранными инвестициями.
«Судом первой инстанции б ыл удовлетворен иск «АООТ «Холдинговая компания «Дальморепродукт» к Государственной налоговой инспекции по городу Владивостоку, по поводу неисполнения инкассового распоряжения на бесспорное списание недоимки по налогу на прибыль
«АООТ «Холдинговая компания «Дальморепродукт» б ыло освобождено от доплат ы налога на прибыль, т.к. б ыло признано предприятием с иностранными инвестициями.
В протесте заместителя Генерального прокурора РФ предлагалось решение суда отменить, дело направить на новое рассмотрение. Суд не у чел,что в соответствии с законом РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» государственная регистрация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется Министерством финансов РСФСР или иным уполномоченным на то государственным органом. Такое предприятие приобретает право юридического лица с момента его регистрации.
Из свидетельства о государственной регистрации.«АООТ «Холдинговая компания «Дальморепродукт» усматривается, что акционерное обществобыло зарегистрировано решением администрации города Владивостока, учредителями являются Государственный комитет Российской Федерациипо управлению государственным имуществом и восемь иностранных фирм.
Из свидетельства не следует, что компания зарегистрирована как предприятие с иностранными инвестициями.. Арбитражным судом также невыяснено, соблюден ли порядок регистрации приобретенных иностранными инвесторами. долей участия (паев, акций) и регистрации холдинговой компании как предприятия с иностранными инвестициями, а также правомерна ли регистрация компании администрацией города Владивостока..
Таким образом, решение суда вынесено по неполно выясненным обстоятельствам, а потому подлежит отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 713/97 от 7 мая 1997 г. // Вестник ВАС. 1997. № 7. ».
В настоящее время государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти - органами Федеральной налоговой службы.
Порядок создания коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами (например, Федеральным законом от 24 ноября 1995 г. «Об акционерных обществах» или Федеральным законом от 8 февраля 1998 г «Об обществах с ограниченной ответственностью).
В соответствии со ст. 20 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, т.е. Федеральным Законом № 129 - ФЗ от 8 . 09. 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Коммерческие организации с иностранными инвестициями подлежат государственной регистрации в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности Ст. 8 ФЗ № 129 - ФЗ от 8 . 09. 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»// Собрание Законодательства Российской Федерации. 2001, № 33. Ст. 1431..
Это же правило соответственно касается и коммерческих организаций с иностранными инвестициями.
Коммерческая организация с иностранными инвестициями обязана предоставить в регистрирующий орган следующие документы:
1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. Данным заявлением подтверждается, что:
Представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы;
Что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны;
Что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.
2) решение о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;
3) учредительные документы коммерческой организации с иностранными инвестициями (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
4) выписка из торгового реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя- иностранного инвестора.
5) документ об уплате государственной пошлины.
Сведения о вновь созданной коммерческой организации с иностранными инвестициями вносятся с единый государственный реестр юридических лиц. В настоящее время в нем содержатся сведения о более 26 тыс. организаций, зарегистрированных, начиная с 1987 г., как на федеральном уровне, так и во всех регионах стран. Только за 3 года в единый государственный реестр юридических лиц было внесено более 14.5 тыс. коммерческих организаций с иностранными инвестициями, учредителями которых являлись юридические и физические лица почти из 150 стран мира.
Коммерческим организациям с иностранными инвестициями зарегистрированным и внесенным в единый государственный реестр, выдаютсясвидетельства установленного образца. С момента регистрации коммерческие организации с иностранными инвестициями приобретают права российского юридического лица и возможность ведения хозяйственной деятельности на территории РФ в соответствии с учредительными документами. Любые изменения и дополнения в учредительных документах коммерческих организаций с иностранными инвестициями вступают в силу только после их регистрации и внесения в единый государственный реестр.
Регистрации и внесению в Государственный реестр подлежат также приобретения иностранными инвесторами долей участия (паев, акций) российских коммерческих организаций, которые тем самым приобретают статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями.
При ликвидации коммерческих организаций с иностранными инвестициями также делается запись в едином государственном реестре и выдается соответствующее свидетельство.
Отказ в государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями возможен в случае нарушения установленного законом порядка создания коммерческой организации, а также несоответствия ее учредительных документов требованиям законодательства РФ.
Коммерческим организаций с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации также в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Коммерческая организация с иностранными инвестициями может обжаловать этот отказ в судебном порядке.
Деятельность незарегистрированных коммерческих организаций с иностранными инвестициями запрещается. Доходы, полученные незарегистрированными коммерческими организациями, взыскиваются через суд и направляются в государственный бюджет.
Таким образом, рассмотрев порядок регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в Российской Федерации можно сказать, что он практически ничем не отличается от порядка регистрации коммерческих организаций, создаваемых без привлечения иностранных инвестиций. Этого не скажешь о регистрации КОИИ в зарубежных странах. Во многих из них существует особый порядок регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, который отвечает интересам как принимающих стран, так и иностранных инвесторов.
Страны по-разному подходят к вопросу о необходимости предварительного разрешения на осуществление прямых инвестиций на их территории. В одних странах такое разрешение требуется только в некоторых случаях, в других -- для всех инвестиций
В некоторых странах действуют национальные органы, осуществляющие контроль за созданием и функционированием предприятий с иностранным участием. Эти функции могут выполнять центральный банк страны, министерства экономики, финансов или промышленности, а также специально созданные для этой цели органы. Так, в Финляндии этим занимается Совещательная комиссия по иностранным капиталовложениям при министерстве торговли и промышленности, в Португалии -- Институт торговли, туризма и инвестиций и т. д. В большинстве стран мира существуют специальные торговые реестры (регистры), в которых регистрируются все действующие в стране фирмы и предприятия, в том числе и с иностранными инвестициями.
Срок регистрации обычно составляет 1--3 месяца. За регистрацию взимается специальный сбор.
Заключение
Совместное предпринимательство, базирующееся на инвестиционном сотрудничестве, отличается большей устойчивостью, чем другие формы совместного предпринимательства. Совместное финансирование и освоение капиталовложений формируют более широкие и разнообразные возможности для межфирменного сотрудничества в международных масштабах.
Для иностранных инвестиций в России характерен высокий удельный вес ведущих стран - экспортеров капитала - США, Германии, Турции, Франции. Еще одной особенностью иностранных инвестиций является их концентрация в отдельных регионах России.
Процесс создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями состоит из ряда этапов, главными из которых являются выбор организационно-правовой формы предприятия и государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями.
Коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются в России в следующих формах:
· полное товарищество;
· товарищество на вере (коммандитное);
· общество с ограниченной ответственностью;
· общество с дополнительной ответственностью;
· акционерные общества: (закрытое акционерное общество и открытое акционерное общество).
Рассмотрев каждую из этих правовых форм организаций можно отметить, что для России наиболее приемлемой формой коммерческой организации с иностранными инвестициями оказалось акционерное общество.
Проведя анализ Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» можно сказать, что он содержит наиболее важные положения, регулирующие деятельность иностранных инвесторов на территории Российской Федерации. В частности, он определяет:
1) кто может выступать в качестве иностранного инвестора (это иностранное юридическое лицо, иностранный гражданин, лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами Российской Федерации, международные организации);
2) каков правовой режим деятельности коммерческих организаций с иностранными инвестициями (режим их деятельности не может быть менее благоприятным, чем для российских инвесторов);
3) правовые гарантии деятельности коммерческих организаций с иностранными инвестициями (гарантии правовой защиты, гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации, гарантии перехода прав и обязанностей коммерческих организаций с иностранными инвестициями другому лицу, гарантии компенсации при национализации и реквизиции имущества коммерческих организаций с иностранными инвестициями и др.
Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется на основании Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В соответствии с ним коммерческие организации с иностранными инвестициями подлежат государственной регистрации в органах Федеральной налоговой службы Российской Федерации в таком же порядке, как и российские юридические лица.
При регистрации в органы ФСН подается тот же пакет документов, что и российскими юридическими лицами (заявление о государственной регистрации, решение о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями, учредительные документы, выписку из реестра иностранного юридического лица, документ об уплате государственной пошлины). Помимо общих оснований отказа в государственной регистрации КОИИ, им может быть отказано в ней также в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. иностранный инвестиция коммерческий
Литература
Нормативные акты
1. Гражданский кодекс Российской Федерации. - СПб.: Виктория плюс, 2001. - 480 с.
2. Федеральный Закон № 129 - ФЗ от 8 . 09. 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»// Собрание Законодательства Российской Федерации. 2001, № 33. Ст. 1431.
3. Федеральный закон № 208-Ф3 от 24 ноября 1995 г. «Об акционерных обществах» // Собрание Законодательства Российской Федерации. 1996. № 1. Ст. 1; 2002. № 12. Ст. 1093.
4. Федеральный Закон № 160 - ФЗ от 09. 07. 99 «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» // Собрание Законодательства РФ 1999. № 29.
5. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 713/97 от 7 мая 1997 г. // Вестник ВАС. 1997. № 7.
1. Бочарников А.П. Основы инвестиционной деятельности: Учебное пособие. - М.: Омега - Л., 2007. - 287с.
2. Вахрин П.И. Инвестиции: Учебник для вузов. - М.: Дашков и К, 2005. - 379с.
3. Гражданское право: Учебник. Т.2. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ТК Велби, Изд-во проспект, 2005. - 776 с.
4. Деева А.И. Инвестиции. Учебное пособие. - М.: Экзамен, 2004. - 318с.
5. Иностранные инвестиции: Учебное пособие/ Автор- составитель Л.А. Зубченко, М.: ИСЭ, 2004.- 144с.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Инвестиционное право. Учебник Гущин Василий Васильевич
§ 2. Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями
Особенности правового положения коммерческих организаций с иностранными инвестициями установлены положениями федерального закона. Согласно части 2 ст. 20 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом статьей 51 ГК РФ и главой III Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации».
Однако вопросы, которые возникают при создании юридического лица иностранными гражданами, очень похожи на проблемы, с которыми сталкиваются и российские предприниматели при регистрации компаний.
Организационно – правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями (как с долевым участием иностранного капитала, так и со 100 %-ными иностранными инвестициями) могут быть различны. Как было уже сказано, в России никаких ограничений для иностранных инвесторов с точки зрения организационно – правовых форм коммерческих организаций не существует. Компании с иностранным участием могут быть зарегистрированы в любых формах, предусмотренных гражданским законодательством России.
Разработка Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации» заняла пять долгих лет. Однако, к большому сожалению, в новом Законе не урегулированы некоторые актуальные вопросы создания юридических лиц, в том числе с участием иностранных инвесторов. Кроме того, принятый Закон содержит слишком много отсылочных норм, согласно которым регламентация соответствующих правоотношений будет производиться на уровне подзаконных актов.
Принципиально новым является то, что данным Законом введен уведомительный порядок регистрации юридических лиц, в том числе с иностранным участием. Теперь для создания юридического лица достаточно направить в адрес регистрирующего органа заявление с приложением необходимых документов. Ранее в соответствии со статьей 20 Закона об иностранных инвестициях юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежали государственной регистрации в органах юстиции. Причем с момента вступления в силу Закона о государственной регистрации юридических лиц (с 1 июля 2002 года) для указанных организаций сложилась следующая ситуация. Положения Закона фактически рассчитаны на их применение, в том числе при государственной регистрации юридических лиц с иностранными инвестициями при их создании (подп. «г» ст. 12). В то же время Закон содержит положение о том, что специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц может устанавливаться федеральными законами (ст. 10 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Из этого следовало, что и после 1 июля 2002 года указанные организации подлежали государственной регистрации в органах юстиции в силу того, что специальные правила содержались в статье 20 Закона об иностранных инвестициях. Однако после изменений, внесенных Федеральным законом от 25 июля 2002 г., названная статья Закона об иностранных инвестициях специальных правил для указанных организаций не содержит.
Следовательно, теперь регистрационным органом становится Федеральная налоговая служба – правопреемник Министерства по налогам и сборам Российской Федерации, которая не только регистрирует юридических лиц, но и ведет Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и предоставляет содержащиеся в нем сведения уполномоченным органам исполнительной власти (например, территориальным органам Федерального казначейства, таможенным органам, региональным отделениям Фонда социального страхования, Пенсионному фонду Российской Федерации) в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц» (в ред. постановления от 26 февраля 2004 г. № 110).
Процедура государственной регистрации создания коммерческой организации с иностранными инвестициями представляет собой совокупность последовательных действий учредителей и регистрирующего органа, имеющих протяженность во времени.
В соответствии с пунктом 2 ст. 8 Закона о государственной регистрации государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется в общем порядке – по местонахождению указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа – по местонахождению иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности. Случаи, когда дела юридического лица ведет не постоянный исполнительный орган, а иные лица, предусмотрены, в частности, статьями 71, 84 (полное товарищество и товарищество на вере), пунктом 3 ст. 62 (ликвидационная комиссия) ГК РФ, статьей 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и частью 2 п. 1 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» (передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему). Согласно Гражданскому кодексу местонахождение юридического лица не может быть иным, чем место его государственной регистрации, т. е. местонахождение постоянно действующего исполнительного органа или иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Фактически место государственной регистрации – территориальные границы деятельности регистрирующего органа .
Порядок представления в регистрирующий орган документов отражен в пункте 1 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации». Заявитель может представить документы в регистрирующий орган непосредственно или путем направления почтового отправления с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения . Датой представления учредительных документов для регистрации юридического лица является день их получения регистрирующим органом, который фиксируется в так называемом журнале (книге) поступающих документов. В Законе также есть ссылка на иные способы представления документов в регистрирующий орган, которые могут определяться Правительством Российской Федерации, – здесь имеется в виду представление документов в электронном виде в соответствии с законодательством Российской Федерации, а именно пунктом 3 ст. 5 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации», где предусмотрено, что юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью.
Сама процедура регистрации предприятий с иностранными инвестициями аналогична регистрации предприятий без иностранных инвестиций, однако имеет ряд особенностей, связанных с расширенным перечнем требуемых документов.
В статье 12 Закона о государственной регистрации содержится общий перечень документов, которые заявитель обязан представлять при регистрации создаваемого юридического лица: заявление; решение о создании; учредительные документы; документ об уплате государственной пошлины. Однако весь перечень документов, необходимых для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями содержится в части 2 ст. 20 Закона об иностранных инвестициях.
Заявление о государственной регистрации юридического лица – официальное обращение заявителя в регистрирующий орган при создании организации путем учреждения. Для данного заявления установлена форма № Р11001, утвержденная постановлением Правительства № 439 в редакции постановления Правительства от 26 февраля 2004 г. № 110. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно – правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно – правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации.
Поскольку в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит. Поэтому Закон о государственной регистрации устанавливает, что подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена. В зависимости от видов осуществляемых регистрационных действий и организационно – правовой формы регистрируемой коммерческой организации уполномоченными лицами могут являться следующие физические лица:
– руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица (управляющий) – данный заявитель может действовать в случаях государственной регистрации юридического лица при его реорганизации, а также при внесении изменений в их учредительные документы и внесении изменений в сведения об организации в ЕГРЮЛ;
– учредители юридического лица – физические лица, а также руководитель юридического лица, являющийся учредителем при создании организации путем учреждения, а также учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, при сообщении в уполномоченный регистрирующий орган о своем решении для внесения в единый ЕГРЮЛ сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 1 ст. 62 ГК РФ);
– конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица (при этом в случае введения конкурсного управления, заявление о государственной регистрации ликвидации из?за несостоятельности (банкротства) должника в регистрирующий орган не подается);
– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления (при принудительной реорганизации юридического лица в форме выделения или разделения это – внешний управляющий, для полного товарищества и товарищества на вере – члены товарищества, для унитарных предприятий – акт специального государственного органа или органа местного самоуправления).
Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных Законом об иностранных инвестициях и Законом о государственной регистрации юридических лиц.
Государственной регистрации подлежат также изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы уже зарегистрированных предприятий с иностранными инвестициями и филиалов, сведения об их ликвидации.
Легализация документов не требуется в том случае, если иностранный инвестор представляет требующие легализации документы, заверенные апостилем, проставленным компетентным органом государства, в котором данный документ совершен в соответствии с Гаагской конвенцией, отменяющей требование легализации официальных иностранных документов.
Требования, предъявляемые к учредительным документам юридического лица, установлены Гражданским кодексом и законами, регулирующими деятельность юридических лиц соответствующего вида. Согласно статье 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава (для ООО, создаваемых одним учредителем, АО, для унитарных предприятий и производственных кооперативов), либо учредительного договора и устава (для ООО и ОДО), либо только учредительного договора (для полных и коммандитных товариществ).
Применительно к уставам конкретных коммерческих юридических лиц требуется содержание дополнительных условий деятельности организации. Например, устав производственного кооператива содержит сведения о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; устав унитарного предприятия должен содержать перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов, цели деятельности, для которых создается предприятие, и иные условия .
Из книги Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте автора Асосков Антон Владимирович6. Коммерческие организации с иностранными инвестициями и обособленные подразделения иностранных юридических лиц как субъекты отношений, регулируемых российским законодательством об иностранных инвестициях Следующим важным вопросом следует признать определение
Из книги Банковское право. Шпаргалка автора Белоусов Данила С.ГЛАВА 8. Группы коммерческих организаций (транснациональные
Из книги Аграрное право автора Завражных Максим Львович2. Понятие и классификация групп коммерческих организаций, действующих на территории нескольких государств (транснациональных корпораций) Экономический рост капитала частных компаний, усиление конкуренции, необходимость захвата новых рынков сбыта и уменьшения
Из книги Регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним: правовые и налоговые аспекты автора Краснов М В31. Особенности создания кредитной организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного банка В соответствии с законом кроме российских кредитных организаций, на территории РФ могут осуществлять банковскую деятельность кредитные организации с
Из книги Покупка и продажа квартиры: законодательство и практика, оформление и безопасность автора Брунгильд Аделина Геннадиевна12. Государственная регистрация кооператива Государственная регистрация кооперативарегулируется ст. 9 ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». Кооператив подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом о регистрации юридических лиц.Закон
Из книги Муниципальное право. Шпаргалки автора Ольшевская НатальяРаздел IV. Государственная регистрация и налоговая политика налогоплательщиков (организаций и индивидуальных
Из книги Полный юридический справочник владельца квартиры, агента по недвижимости, покупателя жилья автора Бирюков Борис МихайловичГосударственная регистрация договора Договор купли-продажи земельного участка подлежит государственной регистрации в учреждениях юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Право собственности на участок возникает с момента государственной
Из книги Коммерческое право. Шпаргалки автора Смирнов Павел Юрьевич27. Государственная регистрация устава Согласно ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ», устав муниципального образования подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом субъекта РФ. Любое новое муниципальное
Из книги Инвестиционное право. Учебник автора Гущин Василий ВасильевичГосударственная регистрация договора После того как все необходимые документы подписаны и удостоверены, их можно отдавать на регистрацию.Если граждане проводят сделку купли-продажи самостоятельно, то они лично сдают документы в регистрационную палату, адрес которой
Из книги Недвижимость: покупка, продажа, приватизация автора Филиппова Елена Михайловна10. Разновидности коммерческих организаций Коммерческие организации принято разделять на два типа – универсальные и специализированные. Первые имеют общую, вторые – специальную правоспособность. Коммерческие организации с общей правоспособностью имеют право
Из книги Правовое обеспечение предпринимательства автора Шевчук Денис АлександровичГлава 6 Организационно-правовые формы предприятий с иностранными
Из книги Как разобраться в ЖКХ и не переплачивать автора Шефель Ольга Михайловна§ 3. Лицензирование деятельности коммерческих организаций с иностранными инвестициями В соответствии с частью 3 ст. 49 ГК РФ коммерческие организации с иностранными инвестициями могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для
Из книги Избранные труды по гражданскому праву автора Басин Юрий ГригорьевичЧто такое государственная регистрация Особенность сделок по недвижимости заключается в том, что эта недвижимость переходит не просто из рук в руки, а в подавляющем большинстве случаев - от собственника к собственнику (исключая аренду). Но это совсем не означает, что
Из книги автораОсобенности отдельных форм коммерческих организаций Общие замечанияХозяйственные товарищества отличаются от хозяйственных обществ тем, что в товарищества объединяются лица (физические и/или юридические), а в общества – капиталы. Это означает, что участники обществ
Из книги автораГосударственная регистрация ТСЖ Протокол собрания с решением о создании ТСЖ и подписывают все, проголосовавшие «за» на собрании. Этот протокол является основным документом при дальнейшей подаче пакета документов для государственной регистрации ТСЖ. Помимо него, нужны
Из книги автораГосударственная регистрация юридических лиц Согласно статье 42 Гражданского кодекса юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции. Порядок государственной регистрации определяется законодательством.Нарушение установленного законом
Для участия в предпринимательской деятельности на территории
России иностранная компания должна легализовать свой правовой статус и
стать хозяйствующим субъектом права по российскому законодательству.
Легализация иностранных компаний выражается в прохождения ими
предусмотренных российским законодательством регистрационных и
разрешительных процедур.
Сам термин «легализация» происходит от
латинского «legalis» и означает узаконение, придание юридической силы,
разрешение деятельности организации При этом исходным условием является то, что в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ предусмотрено установление в российском законодательстве принципа приравнивания в правах и обязанностях российских и иностранных лиц
Конституционное положение о национальном режиме получило дальнейшее закрепление и развитие в специальном законодательстве. В соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 2 1 К РФ правш а, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Юридическое значение процедуры государственной регистрации любого юридического лица, включая иностранное, состоит в приобретении
им правоспособности. В соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ участие
т Словарь иностранных слов У Ore. состав: К.С. Кузьминских. М.М. Каушанский, Я. А. Рохлин. М., 1933. С. 663.
юридического лица, в том числе и иностранного, в предпринимательских правоотношениях возможно лишь при наличии определенной правоспособности, которая возникает с момента создания предприятия. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ оно как юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Возможность приобретения и осуществления субъектом предпринимательства статуса юридического лица соответствующего объема имущественных и личных неимущественных прав зависит от прохождения им процедуры государственной регистрации.
Любое юридическое лицо как субъект предпринимательства признается организацией, которая имеет и собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлешш обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные праиа, нести обязанности, быть истцом и ответчиком и суде (ст. 48 ГК РФ). Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают в момент возникновения самого юридического лицаlu9.
Это означает, что правоспособность юридического лица возникает с момента создания, подтверждаемого государственной регистрацией этого факта, и внесения соответствующей записи в Ндииый государственный реестр юридических лиц РФ (п. 2 ст. 51 ГК РФ), а прекращается она в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц РФ (п. 8 ст. 63 ГК РФ). В отличие от российского законодательства по законодательству Германии, например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества призваются ограниченно правоспособными с момента государственной регистрации предварительного сбшсства и становятся дееспособными с момента их регистрации в качестве юридических лиц130.
При проведении процедуры государственной |>сгистрации осуществляется проверка соблюдения установленных документальных форм и порядка создания, реорганизации или ликвидации юридических лиц на соответствие действующему законодательству. О.А. Красавчиков отмечал, что акт государственной регистрации юридического лица - это административный акт уполномоченного государственного органа, акт государственного контроля11 \
Согласно ст. 20 Закона РФ об иностранных инвестициях созлание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ, за изъятиями, которые мог>п- быть установлены федеральными законами. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»112.
В соответствии со ст. 1 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация юридического лица есть акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с данным Законом11".
В отношении определения характера процесса государственной регистрации юридических лиц на современном этапе, в том числе с иностранными инвестициями, в правовой литературе существуют различные
мнения, Так, В.Ф. Попопдоиуло отмечает, что государстпсппая регистрация
М| KpaatawKfxi OA. Юридические флкш в сонетскпм гражданском прайс. М, 1958. С. 126 - 127. 112 СЗ РФ. I3.0S.200I. №33 ( :. 1). Ст. 3431 (далее - Закон о регистрации юридических лиц). и* Оосяшигков К. Праповая природа государственной регистрации юридического лииа УУ Российская ЮСТИЦИЯ. 2000. №4. С. 22.
юридических лиц в России осуществляется Б административном порядке40. Между тем Е.В. Лукашова указывает на упрощение порядка создания организаций с иностранными инвестициями, проявившегося в том, что до недавних пор он носил разрешительный характер, а в настоящее время используется нормативно-явочный способ п", в то время как В.В. Гущин и А.А. Овчинников называют его «уведомительным порядком»41.
Однако наиболее точно, на мой взгляд, действующий порядок государственной регистрации юридических лиц охарактеризован Е.П. Губиным и П.Г. Лахно. По их мнению, «такая процедура государственной регистрации представляет собой максимально либерализованный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государств, но и практически
полное устранение вмешательства государстса в процесс регистрации»42.
Регистрационный порядок создания коммерческих, а иногда и некоммерческих юридических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах43. Вместе с тем, например, континентальная система регистрации отличается тем, что регистрация юридических лиц здесь характеризуется лредварителыюй проверкой законности ссздаиня юридических лиц и осуществляется судами44. Например, в соответствии с Германским торговым уложением торговый региспр ведется 1ражданскими судами первой инстанции, в то время как по французскому законодательству ведение реестра возложено на торговые суды, а где их нет - на гражданские суды первой инстанции. В сравнении с этим упрощенный порядок регистрации компаний, предусмотренный российским законодательством о регистрации юридических лиц, япляется более рациональной и менее дорогой процедурой45.
Вместе с тем некоторые авторы все же усматривают необходимость особого порядка регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями как наиболее очевидную в странах с переходной экономикой и формирующимся рынком, где особый порядок регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями отвечает интересам как принимающей стороны, так и зарубежных инвесторов. Применение особого порядка регистрации такого рода предприятий позволяет, с одной стороны, защитить национальный рынок, а с другой стороны, стимулировать приток иностранного капитала в приоритетные отрасли экономики46.
Законодательству известны также иные процедуры создания юридических лиц. Например, создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматривает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юридического лица. Во Франции в разрешитальном порядке создаются торговые товарищества, учредителями которых япняются
иностранцы, а в Германии - учреждения, страховые общесгва, банки \
Исторически разрешительная система образования юридических лиц была известна праву многих стран Западной Европы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компаний и была обусловлена специатьным разрешением органа государственной власти47. Как указывал ГШ. Цитович, по российскому праву конца XIX в. акционерное товарищество возникает, когда подготовленный учредителями проект услана утверждается государственной ШШИИИИ123. Вместе с LCM, ПО мнению Л.-Ж. Морапдьера, государство определяет правосубъектность
юридических лиц, которые будут иметь права, которые законодатель
пожелает признать за ними.
Существует также явочный порядок создания юридических лиц, при котором для возникновения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей. При этом государственной регистрации юридического лица не требуется. Такой порядок является скорее исключением, нежели общим правилом48. В некоторых зарубежных странах он легализован законодателем либо судебной практикой. Так, например, в Англии есть компании «с незапамятных времен», созданные на основе общего акта парламента, а в США судебная практика признает существование корпораций de facto49*.
Кроме того, возможен также распорядительный порядок создания юридического лица. В соответствии с распорядительным порядком юридическое лицо возникает с момента принятия уполномоченным государственным органом решения о создании юридического лица, без процедуры государственной регистрации. Распорядительный порядок действует в отношении юридических лип, учредителями которых выступают только публично-правовые образования. По советскому законодательству в нашей стране так создавались государственные предприятия и организации50.
В России согласно действующему законодательству государственная регистрация юридических лиц, как с участием иностранного капитале:, так и без такого участия, осуществляется с соблюдением ряда базовых принципов, в том числе: единой процедуры государственной регистрации независимо от объекта регистрации и его региона, единых регистрирующих органов по регистрации юридических лиц, единого государственного реестра юридических лиц; открытости сведений о государственной регистрации юридических лиць0. При этом обязательность государственной регистрации юридического лица является основополагающим принципом системы
регистрации юридических лиц.
Первоначально на современном этапе процедгура регистрации предприятий с иностранными инвестициями согласно Закону РСФСР об иностранных инвестициях и Закону РСФСР о предприятиях осуществлялась в особом разрешительном порядке, предусмотренном не только данными законами, но и специальным актом - Постановлением Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 «О регистрации предприятий с иностранными
инвестициями» .
Полномочия по регастрации данных предприятий распределялись
между уполномоченными органами следующим образом. Тик, государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями, кроме предприятий нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей, объем иностранных инвестиций в которые не превышал 100 млн. рублей, осуществлялась Советами Министров республик в составе РФ, администрациями краев, областей и округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга
Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями, объем инвестиций в которые превышал 100 млн. рублей, осуществлялся Министерством экономики и финансов РСФСР с учетом мнения Советов Министров республик в составе РСФСР, администрациями краев, областей, автономЕЮЙ области, автономных округов, городов федерального значения, на территории которых эти предприятия
"tiixyil&ib T.fl llcpcncxnmu развития:fcjKijiiujunCJU*;ii4l О pCl"llCYpillllill юр^ДИЧССКИХ Л ИIJ h Журшы российского нраяа. 20DQ. №7. С. 42.
:л Свядосц ЮМ. Коммсршпм и торговый сделки. Гражданское is торговое гф:пц> капиталистических I исударс in / О т. рем. ?Д Вмхтео. М., 1993. С. 1)7- 118. 1,2 СП РФ. 1992. АЫ-2. Сг. 6
создавшись. D Министерстве экономики и финансов данные функции были возложены на специально созданный Комитет но иностранным инвестициям.
Указанным Постановлением Правительства РСФСР был установлен единый порядок ведения Государственного реестра предприятий, создаваемых в соответствии с Законом РСФСР о предприятиях и предприятий и с Законом РСФСР об инострашых инвестициях. Регистрация предприятия с иностранными инвестициями проводилась в течение 21 дня с момента подачи заявления, но завершению которой зарегистрированному предприятию выдаиалось свидетельство о регистрации установленного образца.
В последующем функции по регистрации предприятий с иностранными инвестициями были переданы Комитету" по иностранным инвестициям при Министерстве финансов РФ. Постановление Правительства РФ от 28 мая 1992 г. №357 «О некоторых вопросах ведения Государственного реестра предприятий» 51 в п. 1 предусматривало, что Комитет по иностранным инвестициям при Министерстве финансов Российской Федерации осуществляет государственную регистрацию предприятий с иностранными инвестициями нефтс]-азодобывающей, нефтегазонерерабатывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятии, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей. Позже укатанный Комитет по иностранным инвестициям бып расформирован с созданием вместо него Российского агентства международного сотрудничества и развития, которое действовало также недолго. Так, в соответствии с Постановлением Правительсгва РФ от б июня 1994г. Л«655 «О государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федериции» |vl были создана Государственная регистрационная палата при Министерстве экономики РФ, которую наделили функциями по регистрации предприятий с иностранными инвестициями, ведения государственного реестра таких предприятий 52. В этом органе должна была производиться государственная регистрация только двух типов предприятий с иностранными инвестициями: предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей; предприятий топливно-энергетического комплекса независимо от объема иностранных инвестиций. В других случаях ре1тютрация производилась уполномоченными органами республик, краев, областей53.
Однако с момента вступления в силу Закона о регистрации юридических лиц гссударственная регистрация коммерческих организаций, в том числе с иностранными инвестициями, осуществляется по месту их нахождения территориальными органами по налогам и сборам, выступающими в качестве регистрирующих органов.
В настоящее время, уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию всех юридических лиц, создаваемых на территории России, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. №506 «Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе» (ред. от 27.05.2005 г.) 54 является Федеральная налоговая служба.
Для коммерческих организаций с иностранными инвестициями принятие указанного Закона о регистрации юридических лиц означало отказ от особой системы регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Таким образом, российское законодательство, как отмечают Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина, стало развиваться по пути создания одинаково благоприятных условий для предпринимательства, отказываясь от
особых стимулов для отдельных у части икон предпринимательских отношений - иностранных инвесторов, как это было предусмотрено советским законодательством55.
Закон о государственной регистрации юридических лиц устанавливает определенную процедуру государственной регистрации организаций с иностранными инвестициями при их создании. Коммерческая организация с иностранными инвестициями учреждается в порядке, установленном действующим законодательством для избранной организационно-правовой формы юридического лица. Следовательно, процедура государственной регистрации коммерческих организаций с участием иностранного капитала идентична процедуре регистрации российских юридических лиц. Некоторые особенности имеются лишь в части дополнительных требований к оформлению документов, необходимых для государственной регистрации.
Государственная регистрация юридических лиц с иностранными инвестициями осуществляется в регистрирующем (налоговом) органе по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности56.
Согласно Закону о государственной регистрации юридических лиц документы для регистрации юридического лица с иностранными инвестициями вклююны в общий перечень документов, необходимых для регистрации создаваемого юридического лица57. В соответствии со ст. 12 этого Закона ими являются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ; б) решение о создании юридического лица и виде протокола, деговора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица -
учредителя.
д) документ об уплате государственной пошлины.
Следовательно, для коммерческих opi-анизаций с иностранными
инвестициями дополнительно требуется представить только один документ -
выписку из реестра иностранных юридических лиц. Все остальные документы являются общими как для создания российских компаний, так и для создания компаний с иностранным капиталом. Что касается заявления о государственной регистрации, то оно представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ 19 июня 2002 г. №439 «Об утверждении форм л требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»58.
В этом заявлении в разделе «Сведения об учредителях (участниках) - юридических лицах» необходимо указать страну регистрации иностранной корпорации, дату регистрации, регистрационный номер и наименование регистрирующего органа, которым зарегистрирован иностранный учредитель в соответствующей стране, а также указать адрес учредителя иностранного юридического лица. В соответстпнн с подп. «а» ст. 12 рассматриваемого закона в заявлении заявитель подтверждает, что при создании юридически* и лица были соблюдены все установленные законодательст вом требования, в том числе:
учредительные документы соответствуют требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно- правовой формы;
Сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; -
при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой форм?»? порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации; -
вопросы создания юридическою лица в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и
(или) органами местного самоуправления142.
Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Поскольку, как отмечает А.А. Овчинников, в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, то важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит 1,13. Заслуживает поддержки в этой части мнение И.В. Зыковой, которая доказывает, что цель данного положения заключается «в попытке законодателя избежать регистрации организаций по утерянным или похищенным паспортам», по которым физические лица незаконно становятся учредителями организацийМ4.
Следующим ь перечне документов для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, исходя из ст. 12 Закона о регистрации юридических лип, является решение о создании юридического липа. Правовое значение указанного документа заключается в том, что он определяет те услсвия, на которых создается общество 115.
Однако ни рассматриваемый Закон, ни ГК РФ не содержит каких-либо требований к форме такого решения115. На практике решение о создании юридического лица составляется в произвольной форме в письменном виде в качестве самостоятельного документа в виде решения единственного учредителя или договора о создании юридического лица, являющегося приложением к протоколу учредительного собрания, или содержится непосредственно в протоколе такого собрания14".
Следует отметить, что П.В. Козлова характеризует решение учредителя или нескольких учредителей о создании юридического лица, утверждении его устава, фиксирования размера его уставного капитала, определения персонального состава его единоличных и/или коллегиальных органов как соответственно одностороннюю либо многостороннюю корпоративную сделку, направленную на возникновение нового с>бъекта 1 грава и установление корпоративного отношения между будущим юридическим лицом, его учреди гелем (учредителями, участниками), а также лицами, осуществляющими функции его органов148.
Помимо перечисленных документов при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, в соответствии с п. «в» ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, в регистрирующий орган представляются учредительные документы создаваемого юридического лица. Требования, предъявляемые к учредительным документам коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимые для l"ucyдарственной регистрации, установлены ГК РФ и зависят от избранной организационно-правовой формы.
Одна из задач, стоящих перед органом государственной регистрации юридических лиц, - проверка соответствия представленных учредительных документов организационно-правовой форме создаваемого юридического лица, указанной в заявлении о регистрации. В связи с этим в отношении регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями необходимо иметь в виду указания специальных законов, в частности Закона об акционерных обществах и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, об учредительных документах, призванных юридически зафиксировать особенности, присущие юридическим лицам конкретной организационно-правовой формы, применительно к создаваемому субъекту59.
При этом решение об учреждении акционерного общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, изорания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества. По вопросам, касающимся учреждения такого общества, утверждения его устава и определения денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций общества, эти решения принимаются учредителями единогласно.
В соответствии со ст. 52 ГК РФ учредительными являются документы, на основании которых регистрируются и действуют юридические лица. Их положения обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами 60 , Учредительными документами юридического лица как с участием иностранного капитала, так и без пего являются устав (о акционерном обществе, производственном кооперативе, унитарном предприятии) либо учредительный договор (в хизнйстменных юиа^ищеищах}. До нсдамнего времени дли u6u(SCiu с ограниченной ответственностью учредительными документами являлся и устав, и учредительный договор, однако Закон от 30 декабря 2008 г. №312- ФЗ исключил из их числа учредительный договор1""1. В связи с этим важной новеллой российского законодательства с 01.07.2009 г. стало закрепление устава общества с ограниченной ответственностью в качестве его единственного учредительного документа.
В учредительных документах юридического лица, в том числе с иностранным капиталом, регистрируемым в России, должны определяться: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. Это подчеркивает единство в основных требованиях к проиопому режиму создания и регистрации компаний как с российским, так и иностранным капиталами.
В соответствии со ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, учредительные документы юридических лиц могут быть представлены в регистрирующий орган как в подлиннике, так и в нотариально удостоверенных копиях. Сложившаяся практика регистрации юридических лиц показывает, чго в большинстве случаев иностранные заявители предпочитают предегавлять копии учредительных документов.
Вместе с тем во избежание случаев подделки учредительных документов уже ведется законопроектная раоота по дополнению указанной нормы данного Зако та. Так, в соответствии с Проектом Федерального закона №164018-5 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части совершенствования механизмов учреждения и ликвидации
"1 ФедеральныП закон от 30.I2.200S г. >$;312-Ф3 «О Biiccctiti.i шмснсннЛ в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные «конодатсльнис акты Российской Федерации» » СЗ РФ. 05.01.20D9.№1. Or. 20.
коммерческих организаций» 1V> п. «в» ст, 12 Закона о регистрации юридических лиц предлагается изложить в следующей редакции: «учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии) в двух экземплярах, каждый лист которых подписывается заявителем».
В настоящее время Закон о регистрации юридических лиц среди общего перечня документов для регистрации коммерческой организации с иностранным и инвестициями предусматривает, как указывалось ранее, только один дополнительный документ, который необходимо представить в регистрирующий орган, - выписку из реестра иностранных юридических лиц страны происхождения иностранного инвестора или иное равное по юридической силе доказательство его юридического статуса (п. «г» ст. 12 Закона о регистрации юридических;нщ),5\ Это означает, что, если в роли учредителя выступает иностранное юркдичсскос лицо, необходимо
доказательство его правового статуса, приобретенного в стране его происхождения. Таким образом, иностранные юридические лица обязаны доказать, что они существуют как таковые в стране своего учреждения, и представить в связи с этим выписку из указанного реестра этой страны. Данное требование было впервые введено с принятием Закона о регистрации юридических лиц61.
В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 25.12.1996 г. №10 «Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц» 62 разъясняется, что юридический статус иностранного лица подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного
лица it соихьстсхвил с зиконодагсльстьом с граны сю местонахождения,
гражданства или постоянного местожительства.
Для иллюстрации важности этого требования можно привести результаты анализа материалов судебной практики. Так, австрийская фирма обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества открытого типа (г. Москва) процентов за пользование и штрафа за невозврат краткосрочного кредита. Применив российское законодательство, арбитражный суд иск удовлетворил. Кассационная инстанция решение изменила, снизив сумму взыскиваемых процентов и штрафа по кредитному договору, также ссылаясь на законодательств:) Российской Федерации
Истец обжаловал данное решение, сославшись на то обстоятельство» что арбитражный суд, руководствуясь при вынесении решения российским законодательством, неверно решил вопрос о применимом праве и неверно рассчитал сумму задолженности российского ответчика. По миопию австрийской фирмы, кредитные средства являлись австрийскими капиталовложениями, из которых австрийская фирма - истец кредитовала российское предприятие, и в силу это!» суду следовало применять австрийское право.
В то же время истец не представил свидетельств о своем правовом статусе по праву Австрии. Ответчик нредстазил в суд заявление российской организации о том, что истец не зарегистрирован в Австрии в качестве коммерческого предприятия и, в силу последнего обстоятельства, его ссылка на австрийское право несостоятельна.
Действовавший в момент рассмотрения спора Закон РСФСР об иностранных инвестициях предусматривал, что документом, подтверждающим личность иностранного лииа, является «выписка из торгового реес-кра страны происхождение или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения». Международные договоры Российской Федерации также могут предусматривать норму о порядке определения правового статуса иностранного лица. Так, ст. 1 «Соглашения 1990 г. между СССР и Австрийской Республикой о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений» определяет австрийского инвестора как «любое физическое лицо, имеющее гражданство Австрийской Республики, и любое юридическое лицо или товарищество торгового права, основанное на объединении лиц, созданное в соответствии с законодательством Австрийской Республики и имеющее свое местонахождение на территории Австрийской Республики»15".
Таким образом, правовой статус иностранного лица устанавливается на основе законодательства государства, его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства и подтверждается документами, выданными компетентными органами этого государства1"8. В их числе особое занимает выписка из рссетра, которая должна быть легализована в установленном законом порядке и предоставляться с приложением нотариально удостоверенного перевода на русский язык.
11ри этом требование о легализации может не предъявляться в случаях, предусмотренных международными договорами и соглашениями о правовой помощи, заключенными Российской Федерацией с государством происхождения иностранного инвестора. В частности, в соответствии со сг. 13 Конвенции о правовой помощи и правовь^с отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 г. документы, изготовленные учреждением или специально на то улолнемоченным органом государств (стран) Содружества Независимых Государств в пределах их компетенции, не требуют какого-либо удостоверения (легахизации) на территории РФ
Однако с выпиской из такого реестра, как отмечают многие авторы, возникают на практике определенные сложности. Это связано с тем, что действующее законодательство ряда стран разрешает существование компаний де-факто, которые подлежат определенному учету или регистрации лишь в случае возникновения такой необходимости по законодательству страны, где они находятся или осуществляют свою деятельность63.
Если иностранным учредителем юридического лица, регистрируемого в России, выступает физическое лицо, то для государственной регистрации такой компании необходимо также представить документы, подтверждающие его гражданскую правоспособное!!, и дееспособность, которая определяется в соответствии с законодательством государства его гражданства, а также документы, удостоверяющие право этого лица Eia осуществление инвестиций на территории России, что подтверждается складывающейся правоприменительной практикой 64.
За государственную регистрацию иностранного юридического лица взимается обязательная плата в виде государственной пошлины. В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ за государственную регистрацию юридического лица уплачивается государственная пошлина в размере 2000 рублей. Размер государственной пошлины за регистрацию российского юридического лица и лица с иностранным капиталом является одинаковым.
Упрощенность процедуры государственной регистрации юридического лица в сравнении с ранее предусмотренной проявляется в сроках регистрации. Так, сейчас в соответствии со ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение о государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответств>ющий государственный реестр.
Сведения о зарегистрированных юридических лицах, являющихся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, заносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, правила ведения которого установлены Постановлением Правительства or 19 июня 2002 г. №438 «О Ндииом государственном реестре юридических лиц»65. При это следует отметить, что при вхождении в состав участников российской коммерческой организации иностранного инвестора в сведения о российской организации, содержащиеся в L-дином государственном реестре юридических лиц, вносятся изменения. Для этого в налоговый орган по месту нахождения юридического лица представляется заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений d учредительные документы и документ об уплате государственной пошлины по установленной форме 66.
Установленный Законом о регистрации юридических лиц уведомительный порядок государственной регистрации юридических лиц применим не для вгех видов юридических лиц с участием иностранного капитала. В соответствии со ст. 10 рассматриваемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц обусловлены прежде всего спецификой отдельных видов деятельности, которые могут осуществлять юридические лица, и необходимостью большего государственного контроля в некоторых сферах деятельности. Кроме того, данная норма позволяет4 учитывать при регистрации специфику правового статуса отдельных видов организаций как еубт>ектов хозяйственных правоотношений67.
Так, дополнительные требовании предусмотрены в отношении государственной регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и страховых компаний с участием иностранного капитала. Особенности их правового статуса, предусмотренные специальным отраслевым законодательством, установлены в виде дополнительных требований, связанных с их государственной регистрацией, а также необходимостью получения предварительного разрешения на их создание.
Прежде всего, следует отметить, что в соответствии со ст. 17 Федерального закона ог 02 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности»"65, ст. 52 Федерального закона от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном Банкс Российской Федерации (Банке России)» хМ для создания кредитной организации с иностранными инвестициями необходимо получение предварительного разрешения Банка России. Под
предварительным разрешением понимается принципиальное согласис Банка
России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации - резидента 167 . Процедура получения предварительного разрешения дня создания кредит ной организации регулируется подзаконным нормативным актом - Положением Банка России от 23.04.1997г. №437 «Об особен ностя х pei истраци и кредитн ы х оэгаиизаци й с и! юстран н ы м и инвестициями», утвержденное Приказом ЦБ РФ от 23.04.1997 г. № 02-195 (далее - Положение ЦБ РФ №437),6g.
Кроме того, в соответствии со ст. 17 Закона о банковской деятельности для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и получения ими лицензии на осуществление банковских операций помимо общих документов, предусмотренных ст. 14 указанною Закона, дополнительно иностранное юридическое лицо представляет
IC" Tocytwu ГЛ.. Викулт А.Ю «ПосгагсГшыП киммешарий к "Спиральному закону от IU июля 2002 гола №86-ФЗ «О Центральном Баткс Российской Федерации (Банке России)»». М.» 2003. С. 119. WT BCCUIHK Ьанка России. 30.04.1997. №25. До 30.01.2007 указанное Положение именовалось «Об особенностях рспгскраиии кредитных организаций с ииостран1ыми инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения банка России па увеличение уставного капитала -зарегистрированном кредитной организации за сют средств нерезидентов».
следующие документы: решение о ею участии в создании кредитной организации на территории России; документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением; письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории России в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания1"9.
К указанным документам прилагается гакже кони» разрешения Банка России на создание кредитной организации с иностранными инвестициями Порядок государственной регистрации кредитной организации подробно регламентируется Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации
кредитных организации и выдаче лицензий на осущсстолеиис башопских
операций» 170 с изменениями, вступившими в силу 20.02.2009 г.171
Кроме того, в соответствии с Законом РФ от 27 ноября 1992 г, №4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»172 получение предварительного разрешения необходимо также и для осуществления иностранными компаниями страховой деятельности на территории России.
Так, в соответствии со ст. 6 этого закона страховая организация связана получить предварительное разрешение органа страхового иадзера на увеличение размера своего уставного капитала за счет средств иностранных инвесторов и/или их дочерних обществ, на отчуждение в пользу иностранного инвестора (в том числе на продажу иностранным инвесторам) своих акций (долей в уставном капитале), а российские акционеры (участники) - на отчуждение принадлежащих им акций (долей в уставном капитале) страховой организации в пользу иностранных инвесторов и/или их дочерних обществ.
Таким образом, есть основания для ряда выводов. Так, процедура регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, осуществляемая в регистрационном порядке, представляется в целом, на мой взгляд, законодательно урегулированной. С момента государственной регистрации коммерческая организация становится полноправным хозяйствующим субъектом права и получает возможность реализовать права и исполнят]» обязанности по российскому законодательству. Единый порядок- регистрации юридических лиц с участием иностранного капитала и без такового свидетельствует о законодательном закреплении принципа национального режима в отношении деятельности иностранных компаний в России.
Более того, следует отметить тенденцию перехода от специального правового регулирования создания юридических лиц с участием иностранного капитана, характерного для первоначального этапа формирования российского законодательства об иностранных юридических лиц, к общему порядку правового регулирования, предусмотренному нормами Закона о регистрации юридических лиц. Исключение составляют лишь специальные субъекты предпринимательства с иностранным капиталом, к каковым относятся кредитные организации с иностранным капиталом, а также страховые организации с иностранным капиталом, которые подлежат регистрации в особом порядке. Однако такой подход является традиционной практикой применительно к таким структурам во многих европейских странах.
Сходный порядок государственной регистрации, предусмотренный
Законом о регистрации юридических лиц как для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, так и коммерческих организаций без иностранного участия, свидстсльствуст о «сближении/) 13 их правового статуса и предоставление равных прав иностранным субъектам в части создания юридических лиц. Об этом свидетельствует перечень документов, представляемых для государственной регистрации, сроки государственной регистрации, размер подлежащей уплате государственной пошлины, единый орган, осуществляющий государственную регистрацию.
Бесспорно, юридически урегулированная процедура государствен ной регистрации «удобна» для иностранных компаний и способствует тому, что иностранные компании избирают в качестве формы своего участия в предпринимательской деятельности на территории России именно создание коммерческой организации с иностранными инвестициями, а не создание филиала или представительства, порядок аккредитации которых будет рассмотрен далее.
