Смешанный договор представляет собой комбинацию из элементов различных договоров. К отдельным частям договора применяют нормы права по сути каждой из частей, в соответствии с регулированием поименованных договоров данного типа.

Читайте в нашей статье:

Смешанный договор включает в себя условия, характерные для договоров разных типов. Как суды разрешают споры из таких соглашений.

Контрагенты составили соглашение, в котором присутствуют условия, характерные для договоров разных типов. Об аренде и оказании услуг или о поставке и выполнении подрядных работ и т. д. Такие соглашения называют смешанными договорами. Закон допускает заключение подобных договоров. Если у договора есть признаки смешанного, это значит, к отношениям сторон будут применять правила о тех договорах , элементы которых содержатся в соглашении, если иного не следует из текста или существа сделки (п. 3 ст. 421 ).

Что такое смешанный договор, можно пояснить на примере. Компания «А» арендует у компании «В» помещение. В качестве платы за аренду компания «В» просит передать ей в собственность некое имущество (подп. 4 п. 2 ст. 614 ГК РФ). В данном случае соглашение относится к смешанным, так как содержит условия об аренде и о передаче вещи. К договору применят арендные нормы, а также нормы о купле-продаже.

Правовое регулирование подобных договоров обладает своими нюансами. Если круг норм, которые следует применять, определить неверно, есть риск, что права и интересы самих контрагентов или иных участников делового оборота пострадают. Чтобы этого не случилось, учитывайте суть сделки и состав смешанного договора.

Гость, знакомьтесь - !

Проанализируйте, какие условия входят в смешанный договор

В гражданском праве действует принцип договорной свободы, в частности, он позволяет заключать смешанные договоры (ст. 421 ГК РФ). Одно из правил – что в случае смешанного характера сделки к отношениям сторон применяют нормы, которые регулируют договоры соответствующего типа. (Например, компания-покупатель заказала оборудование и работы по его установке у одного и того же контрагента. Условия о поставке регулируют положения главы ГК о купле-продаже, а к условиям об установке применят правила подряда.) Но иное может следовать из текста соглашения или существа сделки (п. 3 ст. 421 ГК РФ). То есть потребуется регулирование в соответствии с условиями договора. Тем не менее, данное правило не работает, если в отношении того или иного вида договора в законе действуют императивные нормы.

Если в смешанном договоре есть нетипичные элементы, это повлияет на регулирование

Основная задача при подготовке смешанного договора – учесть его особенности и верно определить правовую природу элементов. Иногда это не вызывает сложностей. Так, в составе договора аренды с правом выкупа легко выделить элементы сделок по аренды и продаже. В других случаях затруднения есть. Обычно это связано с наличием нетипичного элемента.

Рассмотрим на примере вещной неустойки как нетипичного элемента, как можно действовать. Если в договор включили такое условие , по аналогии применят общие правила о неустойке, а также правила о купле-продаже (если иного не предусмотрели в тексте или иное не вытекает из сути договора):

1. Вещная неустойка отличается от обычной , это самостоятельный способ обеспечения обязательства , не поименованный в кодексе. § 2 гл. 23 ГК РФ здесь применяют по аналогии (ст. 6 ГК РФ). С одной стороны, кредитору не понадобится доказывать убытки, как и в случае с обычной неустойкой. С другой, нельзя потребовать вещную неустойку, если должник не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства.
2. Сама передача вещи за нарушение договоренностей сходна с передачей вещи в сделке о купле-продаже . В обоих случаях имущество становится собственностью другого лица. Отличаются цели: при продаже имущество отчуждают за деньги, в соглашении о неустойке так компенсируют потери кредитора из-за нарушения должником обязательств. В данной части правила о продаже также применяют по аналогии (ст. 6 ГК РФ).

Учтите, что если в смешанном договоре присутствуют нетипичные элементы, их нельзя игнорировать и применять только нормы об основном договоре. По смыслу положений о свободе договора все условия равноправны, независимо от сути смешанного договора и его разновидности.

При неправильной квалификации отношений могут возникнуть конфликты, которые придется разрешать в суде.

Соотнесите нормы права с существом смешанного договора

В законе указали, что применение норм права к договору смешанного вида зависит от его существа (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Суть договора проявляется в том, как связаны между собой его элементы и с как они соотносятся с общей целью сделки.

Отдельные элементы могут обладать взаимной связью, обусловленной общей целью сделки. Реализация прав и исполнение обязательств по одной группе условий соглашения может зависеть от осуществления прав и обязанностей по другой группе условий. В этом случае к одному из элементов применяют соответствующие нормы не автономно и с учетом сути договора. Юридические последствия наступают для договора в целом.

Примером смешанного договора с подобной структурой может послужить договор об инвестировании, содержащий элементы сделки об аренде земли. Если такой договор расторгнуть в части аренды, не удастся реализовать весь проект. Элементы составе договора разъединить нельзя.

В других смешанных договорах элементы не обладают взаимной правовой связью, их можно условно разграничить. Отсутствие связи позволяет реализовать права и исполнить обязательства по одной части договора независимо от исполнения по другой. В этом случае правила регулирования применяются автономно. В том числе договор можно расторгнуть в части, но в целом он останется в силе.

Бесплатные конференции в регионах

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.

Смотрите, какие условия суды чаще всего оценивают по-разному. Возьмите в договор безопасные формулировки таких условий. Используйте позитивную практику, чтобы убедить контрагента включить условие в договор, а негативную – чтобы убедить отказаться от условия.

Оспаривайте постановления, действия и бездействие пристава. Освобождайте имущество от ареста. Взыскивайте убытки. В этой рекомендации все, что нужно: четкий алгоритм, подборка судебной практики и готовые образцы жалоб.

Читайте восемь негласных правил регистрации. Основано на показаниях инспекторов и регистраторов. Подойдет для компаний, которым ИФНС поставила метку о недостоверности.

Свежие позиции судов по неоднозначным вопросам взыскания судебных расходов в одном обзоре. Проблема в том, что множество деталей до сих пор не прописано в законе. Поэтому в спорных случаях ориентируйтесь на судебную практику.

Отправляйте уведомление на сотовый, по e-mail или бандеролью.

О конструкции смешанного договора. Как правильно применять на практике? (Бычков А.)

Дата размещения статьи: 17.06.2015

Основное преимущество смешанного договора заключается в возможности участников гражданского оборота при оформлении своих отношений не ограничиваться рамками предусмотренных законодательством моделей, а по своему усмотрению конструировать адекватный их потребностям договор со всеми необходимыми элементами. Данная договорная конструкция в полной мере отвечает тенденциям современной рыночной экономики, которая предполагает достаточно высокую динамичность гражданского оборота.
В условиях недостатка ликвидности вместо осуществления денежных расчетов данная договорная модель позволит оплатить стоимость материальных благ уступкой прав или принятием на себя долгов контрагента, встречным исполнением в виде поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг, предоставлением имущества в пользование. С помощью смешанного договора участники гражданского оборота могут привлекать юристов для ведения судебной работы и оплачивать их труд не деньгами, а любым иным путем с возможностью последующего предъявления к возмещению за счет проигравшего оппонента, поскольку ст. 110 АПК РФ такой возможности не исключает.
Для правильного применения на практике данной договорной модели необходимо учитывать ее специфику, обусловленную смешением в одном договоре элементов нескольких договорных конструкций

Что входит в конструкцию

Согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Для квалификации договора в качестве смешанного в нем должно присутствовать не менее двух элементов различных договоров, при этом их максимальное количество законом не ограничено. Элементами смешанного договора являются составляющие его обязательства, в силу которых одна сторона должна в пользу другой совершить определенные действия или воздержаться от их совершения (ст. 307 ГК РФ). Обязательство является низовым звеном из всех элементов смешанного договора, за ним следует более сложное образование - договор, который формируется из обязательств.
Любой договор можно условно разделить на составляющие его обязательства, затем какое-либо из них поменять на другое и получить в итоге смешанный договор. Например, если в договоре купли-продажи обязательство по оплате товара заменить обязательством по выполнению работ, которое будет рассматриваться в качестве формы расчета за проданный товар (ст. 423 ГК РФ), такой договор станет смешанным, поскольку в нем помимо элемента купли-продажи (обязательство по поставке товара) будет иметь место также элемент договора подряда (обязательство по выполнению работ).
Таким образом, элементом любого смешанного договора является обязательство, характерное для того или иного договора, однако не любое, а только то, что имеет решающее значение для содержания договора, позволяющее его отграничить от любых других договорных моделей. В договоре купли-продажи таковым является обязательство по передаче вещи в собственность, поскольку денежное обязательство по оплате одинаковое для всех возмездных договоров и само по себе не позволяет отнести договор к определенной категории.
В смешанном договоре могут присутствовать как все элементы определенного договора, так и только их часть. Так, например, обязательство поручителя ограничено лишь обязанностью нести ответственность за должника, а не исполнять обязательство за него (Определение ВС РФ от 29.08.2007 N 34-В07-12), однако стороны вправе предусмотреть в договоре иное, сделав его смешанным. Помимо правил о поручительстве, предусмотренных § 1 гл. 23 ГК РФ, к такому договору также должны применяться нормы о соответствующем обязательстве, которое поручитель по требованию кредитора должен будет исполнить за должника.
Вместо смешения обязательств, характерных для отдельных договоров, можно сделать договор смешанным за счет включения в него обязательства, не предусмотренного законом, но и не противоречащего ему (например, обязательства покупателя, получившего по договору поставки отсрочку платежа, по предоставлению банковской гарантии). Такое обязательство также является элементом смешанного договора, и при отсутствии в законе специальных правил к нему применяются общие положения об обязательствах и договорах.
Помимо обязательств предметом смешения в одном договоре могут быть также целые договоры (аренда с правом выкупа), или целые договоры, включая непоименованные договоры, и отдельные обязательства из договоров. Так, в сфере оборота коммерческой недвижимости практикуется передача арендатору помещений под отделку без взимания платежей на период выполнения ремонтных работ ("арендные каникулы") с заключением на этот случай смешанного договора, содержащего элементы предварительного договора аренды и обязательства по фактической передаче помещения в пользование без внесения платы (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2014 N А56-49422/2013).
Для того чтобы то или иное обязательство можно было квалифицировать как элемент смешанного договора, оно должно быть самостоятельным и носить по отношению к другим элементам автономный характер. Иными словами, обязательство не должно быть частью предмета других обязательств, составляющих договор, а самостоятельность проявляется в возможности оформить его как отдельное соглашение.
Например, передача материального носителя (дистрибутива), являющегося формой распространения программного обеспечения, в рамках лицензионного договора наряду с передачей во временное пользование исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности, не свидетельствует о смешанном характере такого договора, поскольку передача дистрибутива, содержащего программу для начальной инициализации системы, сама по себе не может быть предметом договора без предоставления права использования программы (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 05.06.2014 N С01-439/2014).
Не станет смешанным договор поставки при включении в него условия об обязанности поставщика выплатить покупателю премию за достижение определенного объема закупок, поскольку такое условие в отрыве от договора поставки автономно существовать не может. Однако будет признан смешанным договор поставки с условием о выплате покупателю поставщиком вознаграждения за наличие его товара на полках магазина покупателя, поскольку в данном случае последний оказывает поставщику маркетинговые услуги, связанные с рекламным продвижением товара (выкладку в определенном месте, размещение рекламных материалов, информирование покупателей и др.).
Как видно из приведенных примеров, договор поставки становится смешанным благодаря включению в него не любого обязательства, а только того, которое является самостоятельным и автономным по отношению к основному договору, не охватывается его предметом и может быть оформлено отдельным соглашением сторон.
Условие о выплате премий за достижение покупателем определенного объема закупаемой продукции полностью зависит от основного договора поставки и в отрыве от него существовать не может. Несмотря на отсутствие в гл. 30 ГК РФ норм, регулирующих отношения сторон договора поставки в отношении выплаты указанных премий, такое условие допустимо в силу принципа свободы договора, но само по себе недостаточно для того, чтобы сделать договор поставки смешанным. К такому условию будут применяться общие положения об обязательствах и договорах с учетом правил, которые установят сами стороны.
Что же касается маркетинговых услуг, то стороны договора поставки могут оформить их отдельным договором с самостоятельным предметом. Такое обязательство в предмет основного договора поставки не входит, поскольку покупатель, приобретая товар, вправе самостоятельно распорядиться им. Если же в интересах поставщика покупатель реализует товар в своих розничных сетях, то поставщик получает положительный экономический эффект в виде узнаваемости его продукции и увеличения сбытовых каналов, создания конкурентных преимуществ на товарном рынке.
Такие действия покупателя являются отдельной услугой, которая, хотя и связана с поставками продукции, тем не менее является самостоятельным обязательством, выходящим за предмет договора поставки. Данные услуги покупателя, оказываемые продавцу, можно установить в отдельном соглашении. К такому обязательству применяются правила о договоре возмездного оказания услуг, предусмотренные гл. 39 ГК РФ.

Элементы, компоненты, структурные части

Элементами смешанного договора не являются такие его структурные части (компоненты), которые характеризуют содержание исполнения, но при этом недостаточны для того, чтобы являться цельным обязательством. К числу таких компонентов можно отнести договорные условия о цене и сроке, которые сами по себе не позволяют квалифицировать договор в качестве определенного договорного типа (вида или подвида), а просто могут быть использованы для характеристики любого договора. Такие компоненты не являются обязательствами в смысле ст. 307 ГК РФ и не могут быть самостоятельными соглашениями в отличие от обязательства.
Если обязательство по поставке товара может быть предметом отдельного договора между участниками гражданского оборота, а отсутствие в нем условия об оплате восполнить общей презумпцией возмездности любого гражданско-правового договора (ст. 424 ГК РФ), определив цену исполнения на основании среднерыночных цен в сопоставимых условиях, то такой договорный компонент, как срок, оформить отдельным соглашением нельзя, поскольку сам по себе в качестве обязательства он рассматриваться не может. Как обычное договорное условие он является атрибутом договора, характеризующим период, в пределах которого он действует.
Так, например, условие договора аренды о том, что договор заключается на длительный срок и до его государственной регистрации действует как краткосрочный договор аренды или как договор аренды, заключенный на неопределенный срок, либо условие долгосрочного договора аренды о его ретроактивном действии на отношения сторон, сложившиеся с момента его подписания и до регистрации, не свидетельствуют о смешанной природе договора. Он содержит элементы только договора аренды, а такой компонент, как срок, приведенную юридическую квалификацию не изменяет.
На квалификацию договора как смешанного не влияет и такой критерий, как его возмездность или безвозмездность, который также является обычным договорным компонентом и сам по себе договор не характеризует. Кроме того, смешанный договор может быть безвозмездным (например, передача квартиры в бесплатное пользование с дарением части находящихся в ней вещей). Поэтому подобного рода договорные компоненты не могут являться элементами смешанного договора, равно и такие структурные части договора, как информация о сторонах, представителях, заключающих от их имени договор, реквизитах и т.п.
Таким образом, элементом смешанного договора является обязательство, как предусмотренное в законе, так и непоименованное, но и не противоречащее ему, при этом оно должно иметь решающее значение для содержания договора, обладать самостоятельным значением и не быть предметом иных обязательств, представленных в договоре, чтобы его можно было сделать предметом отдельного соглашения сторон.
Можно предложить следующую классификацию элементов смешанного договора:
- обязательства, исполнение которых имеет решающее значение для содержания договора, являющиеся самостоятельными по отношению к другим обязательствам, представленным в договоре; как поименованные в законе, так и не поименованные, но и не противоречащие ему;
- договорные типы или виды (подвиды) договоров (купля-продажа, поставка, поставка для государственных нужд), включая непоименованные (соглашение об использовании изображения гражданина) и комплексные договоры (договор поставки с правом продать обратно нереализованный товар), а также соглашения об обеспечении исполнения обязательств, о переводе долга, об уступке права требования, о передаче прав и обязанностей по договору; соглашения об изменении и о прекращении обязательств.
Смешанный договор следует отличать от договоров, в которых, на первый взгляд, можно обнаружить элементы различных обязательств, но такие договоры выделены в законе в отдельный договорный тип (вид или подвид) с установлением для них определенного правового режима (договор аренды транспортного средства с экипажем). В таких договорах присутствует единое неделимое обязательство, которое как устойчивая форма было выделено в отдельный договор. В смешанном договоре единого обязательства нет, есть только единая совокупность самостоятельных и равноправных элементов.
Поскольку в действующем гражданском законодательстве РФ договор и соглашение рассматриваются как равнозначные понятия, в качестве элементов смешанного договора следует также назвать соглашения:
- об обеспечении исполнения обязательств;
- об изменении и о прекращении обязательств;
- о переводе долга;
- об уступке права требования;
- о передаче прав и обязанностей по договору.
Договоры иной отраслевой принадлежности могут служить элементами смешанного договора при условии, что нормами соответствующей отрасли права допускается возможность применения к регулируемым ею отношениям гражданского законодательства. По этой же причине смешанным договором может быть признан договор, содержащий только элементы договоров из других отраслей права (например, семейно-правовые соглашения, к которым согласно ст. 4 СК РФ могут применяться нормы гражданского законодательства: брачный договор, соглашение о разделе имущества, соглашение об уплате алиментов и др.).
В качестве элементов смешанного договора не могут рассматриваться соглашения из сферы процессуального права (пророгационное соглашение, третейская и арбитражная оговорки и др.), поскольку нормы данной отрасли права не предусматривают возможности применения к указанным соглашениям ГК РФ.

Свойства смешанного договора

Свойствами смешанного договора является наличие взаимной связи его элементов, которая проявляется в следующем:
1) элементы различных договоров интегрированы в один смешанный договор;
2) элементы смешанного договора объединены одной целью, для которой он заключается;
3) все условия смешанного договора в равной степени относятся к каждому из составляющих его элементов.
Смешанный договор необходимо отличать от договора-документа, в котором представлены различные договоры. Если в одном документе соединить условия различных договоров, в том числе различной отраслевой принадлежности, то он сам по себе смешанным не становится. В данном случае участники гражданского оборота просто для удобства соединили свои договоренности по различным аспектам в один документ. Между двумя разными договорами отсутствует связь, позволяющая квалифицировать их совокупность в качестве смешанного договора, нет единой цели, которую имели в виду стороны при заключении смешанного договора, и условия каждого из технически соединяемых в одном документе договоров относятся только к соответствующему договору, а не ко всем договорам.
Например, в любой договор можно добавить оговорку о том, что лицо, подписавшее договор от имени той или иной стороны, считается с ней солидарно обязанной по всем или части обязательств в течение определенного срока (скрытое поручительство). Оговорка о поручительстве может быть включена в основной договор двумя способами. Можно добавить ее в договор с указанием на то, что на отношения между кредитором и поручителем распространяются общие положения основного договора (например, об ответственности за нарушение обязательств и основаниях освобождения от нее, о подсудности разрешения споров, о претензионном порядке, об электронном документообороте в процессе исполнения обязательств и др.), либо без такого указания.
Когда к отношениям кредитора и поручителя общие положения договора не применяются, имеет место договор-документ, в котором соединены условия двух различных договорных конструкций: основного договора между кредитором и должником и договора поручительства между кредитором и поручителем. В другом случае это смешанный договор, поскольку его содержание не исчерпывается одним только арендным обязательством, а наряду с ним включает еще обязательство солидарного должника отвечать совместно с основным должником. При этом названные элементы интегрированы в один смешанный договор, объединены в нем одной целью, и условия основного договора в равной мере распространяются на отношения по договору поручительства.
Элементы смешанного договора также могут обладать таким свойством, как взаимообусловленность, т.е. зависеть друг от друга и образовывать единую совокупность обязательств (например, смешанный договор, по которому одна сторона выполняет работу, а другая за это передает ей товар в собственность при отсутствии денежных расчетов между ними). Данное свойство влияет на решение вопроса о признании заключенным смешанного договора.
Если элементы смешанного договора взаимообусловлены и для одного из них не согласованы существенные условия, то незаключенным является смешанный договор в целом. Так, в договоре аренды вещи с условием об осуществлении арендной платы путем оказания арендатором услуг арендодателю (ч. 3 п. 2 ст. 614 ГК РФ) должны быть согласованы условия об объекте аренды, а также перечень и объем оказываемых услуг, однако, если одно из этих условий не согласовано, такой договор считается незаключенным согласно ст. 432 ГК РФ (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.01.2015 N А14-3621/2014).
Несогласованность существенного условия преодолевается фактическим исполнением договора, поэтому если стороны смешанного договора, элементы которого взаимообусловлены, фактически его исполнили, то оснований для признания договора незаключенным нет.
Если элементы смешанного договора не взаимообусловлены, то он считается не заключенным в отношении такого элемента, если можно предположить, что он был бы заключен и без включения несогласованной части. Так, в договоре поставки стеклопакетов с условием об их установке несогласованность условия о работе по монтажу стеклопакетов не влечет за собой незаключенности смешанного договора в целом, он сохраняет действие в части обязательства по поставке товара. Однако незаключенным будет признан весь смешанный договор, если не согласовано условие о товаре, так как при неясности относительно предмета поставки невозможно выполнить работы по монтажу. В этом случае несогласованность тех или иных условий также может быть устранена фактическим исполнением договора.
Однако рассматриваемый признак взаимообусловленности не имеет значения в ситуации, когда не выполнено требование о государственной регистрации, относящееся к одному или нескольким элементам смешанного договора. Тогда весь смешанный договор признается незаключенным или недействительным в зависимости от того, какие последствия предусмотрены в законе, поскольку такое специальное требование распространяется на смешанный договор в целом. Исключение составляет смешанный договор с элементами договора долгосрочной аренды, подлежащего регистрации, поскольку в судебной практике допускается сохранение такого договора в силе, если стороны его фактически исполняли (п. 3 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165).

Существо смешанного договора

В заключение необходимо рассмотреть вопрос о том, что такое существо смешанного договора, которое является основанием для неприменения к смешанному договору в соответствующих частях правил о входящих в него договорах. Если договоры в составе смешанного имеют взаимную связь, которая обусловлена их общей целью, правила, относящиеся к одному из них, не могут применяться автономно без учета существа смешанного договора в целом, т.е. его общей направленности и цели, для достижения которой он заключался.
Так, например, владельцы смежных земельных участков могут заключить соглашение об установлении сервитута, в котором помимо установления сервитута (непоименованного обязательства) также установили обязанность собственника обременяемого сервитутом участка оказывать услуги по уборке и освещению территории, и такое соглашение будет смешанным (ФАС Уральского округа в Постановлении от 07.03.2013 N Ф09-14451/12 по делу N А76-7917/2012).
Формально у стороны, в пользу которой установлен сервитут, есть право отказаться от получения услуг в одностороннем порядке (п. 1 ст. 782 ГК РФ). Между тем оказание услуг тесно связано с основным обязательством по установлению сервитута, без него оно существовать не может, поскольку собственник обременяемого сервитутом участка мог не согласиться на установление сервитута без получения отдельной платы за услуги, учитывая, что это было частью общей договоренности.
Поэтому отказаться от услуг собственник господствующего участка не вправе, если только иное прямо не предусмотрено в таком соглашении (п. 3 ст. 450 ГК РФ).
Можно привести пример с договором доверительного управления, по условиям которого доверительный управляющий наделяется не только полномочиями по управлению в интересах учредителя управления вверенным ему имуществом, но и сам получает право пользоваться им. Если от договора доверительного управления учредитель управления может отказаться в одностороннем порядке на основании абз. 5 п. 1 ст. 1024 ГК РФ (невозможность доверительного управляющего лично управлять переданным ему имуществом), то, когда договор доверительного управления содержит условие о праве пользования имуществом управляющим, по этому основанию такой договор уже расторгнут быть не может.
Отказ от такого смешанного договора повлечет не только прекращение между сторонами отношений по доверительному управлению имуществом, но и породит иные последствия, которые заключаются в окончании права пользования объектом доверительного управления в одностороннем порядке по инициативе учредителя управления.
Принимая во внимание смешанный характер данного договора, неразрывность возникших между сторонами обязательств по управлению и пользованию имуществом, предусмотренные ст. 1024 ГК РФ специальные основания для прекращения отношений по доверительному управлению не могут являться причиной отказа от такого договора, так как в законе и договоре отсутствовали аналогичные основания прекращения остальных обязательств по данному договору. Иное противоречило бы цели и существу возникших между сторонами обязательств (Постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 N 17481/12).
Нельзя отказывать кредитору в иске о взыскании задолженности с поручителя должника по мотиву истечения пресекательного срока, предусмотренного п. 4 ст. 367 ГК РФ, если договор поручительства был смешанным и включал обязательство поручителя лично исполнить обязательство за должника (ст. ст. 329, 421 ГК РФ). Применение к нему правил, касающихся других договоров, в том числе поручительства, возможно только в той мере, в какой это не противоречит смыслу и направленности договора, волеизъявлению сторон, выраженному при заключении договора.
Применение к спорному договору правил поручительства о пресекательном сроке возможно только в случае, если из содержания договора либо последующих действий сторон следует, что их волеизъявление было направлено на применение пресекательного срока. Если в договоре поручительства такое условие прямо не выражено, применение п. 4 ст. 367 ГК РФ блокируется, поскольку это соответствует существу такого смешанного договора (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10.10.2000 N Ф08-2357/2000).
Таким образом, существо смешанного договора заключается в соединении в нем элементов различных договоров, которые образуют неразрывную связь обязательств, являющихся частью единой общей договоренности сторон, что исключает возможность автономного применения к смешанному договору правил о входящих в него договорах без учета цели такого смешанного договора. Стороны смешанного договора рассматривают его как единое целое с направленностью согласованной воли на достижение общей, объединяющей цели, которую они преследовали при его заключении.
Правовое регулирование смешанного договора осуществляется следующим образом. В первую очередь необходимо определить существо смешанного договора для того, чтобы понять, какие нормы к нему следует применить, а какие правила использовать нельзя. Выявление существа смешанного договора - это отправная точка его правового регулирования, поскольку существо данной конструкции имеет приоритетное значение перед соглашением самих сторон и нормами об отдельных договорах, входящих в смешанный договор. Существо смешанного договора может сделать невозможным применение к нему тех или иных правил.
После определения существа смешанного договора необходимо принять во внимание те правила, которые согласовали сами стороны в этом договоре, оценив их соответствие императивным нормам и существу смешанного договора. Затем с целью регулирования тех отношений, правила для которых в самом смешанном договоре отсутствуют, нужно применить правила о соответствующем договоре.
Отметим, что при правильном определении существа смешанного договора на основе юридической квалификации содержащихся в нем элементов вопрос о том, какой из них является главным, а какой-либо второстепенным, не стоит. Определив каждый из элементов смешанного договора, к нему следует применить правила о конкретном договоре.
Учитывая равноправный характер всех элементов смешанного договора, при выборе норм, которые следует к нему применить, необходимо исходить из цели заключения договора и не допустить нивелирования тех или иных элементов. Так, например, договор о предоставлении спонсорской помощи футбольному клубу с условием о размещении им информации о спонсоре на стадионе, на сайте и в иных доступных источниках нельзя квалифицировать как обычный договор возмездного оказания услуг, где услугой является размещение информации, а платой за нее - предоставление спонсорской помощи.
Данный договор является смешанным, содержащим элементы договора пожертвования и договора оказания услуг, поэтому при ненадлежащем оказании клубом услуг спонсор лишен права истребовать обратно сумму спонсорской помощи и вправе только понуждать клуб к исполнению обязательств (Постановление ФАС Московского округа от 26.09.2012 N А40-122135/11-136-706).

Деятельность лиц по выполнению определенной работы (функции) может регулироваться самыми разными договорами, которые зачастую сложно отграничить друг от друга. В данной статье приведены отличия договора подряда от договора возмездного оказания услуг.

Почему важно разграничивать соответствующие договоры? В случае спора суд может квалифицировать отношения между сторонами по своему усмотрению, независимо от названия договора, исходя из его содержания. Соответственно, суд будет вправе применить нормы права, которые могут оказаться для стороны сделки невыгодными по сравнению с теми, на которые она рассчитывала при заключении соответствующего договора. Поэтому в первую очередь важно четко обозначать в договоре его предмет .

Главное отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг можно выявить уже на основании сравнения легальных определений этих договоров в Гражданском Кодексе РФ (далее – ГК РФ). Согласно статье 702 ГК РФ, договор подряда предполагает, во-первых, обязательство подрядчика выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику и, во-вторых, обязательство последнего принять результат работы и оплатить его. В свою очередь, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик – их оплатить (ст. 779 ГК РФ). Помимо разницы в наименовании стороны договора, выполняющей необходимую заказчику функцию (подрядчик или исполнитель), из приведенных положений усматривается, что договор подряда нацелен и оканчивается созданием определенного овеществленного результата, а договор возмездного оказания услуг ориентирован на предоставление нематериальных услуг заказчику. Это также подтверждается статьей 783 ГК, которая указывает, что к обязательствам по возмездному оказанию услуг применяются общие нормы подряда (ст.702-729 ГК РФ), если это не противоречит положениям о возмездном оказании услуг и особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Отличия в предметах договоров.

Продолжая разграничение по критерию предмета (и сущности) указанных договоров, следует отметить, что сам факт оказания услуг по договору возмездного оказания услуг не только не предусматривает создание какого-либо овеществленного результата, но и не «гарантирует» достижение какого-либо полезного эффекта от деятельности исполнителя (его деятельность сама по себе представляет ценность). В качестве примеров можно привести те виды услуг, которые прямо указаны в ГК и отнесены к регулированию норм о возмездном оказании услуг. Пункт 2 статьи 779 ГК РФ указывает следующие виды: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и другие. В судебной практике сюда включаются, например, такие услуги, как управление делами предприятия в процессе его ликвидации. Напротив, не регулируются нормами о возмездном оказании услуг в силу своей специфики: перевозка; договоры банковского вклада и банковского счета; хранение; договоры поручения, комиссии и некоторые другие, указанные в п. 2 ст. 779 ГК. Описывая в договоре его предмет, стоит конкретизировать, что понимается под теми или иными услугами.

Предметом договора подряда, как уже было сказано, является вещь – это может быть вновь созданная вещь, измененная подрядчиком вещь (например, отремонтированный автомобиль) или иной результат работы подрядчика, имеющий материальное выражение. Результат работ , в отличие от услуг исполнителя, должен, во-первых, существовать отдельно от подрядчика и, во-вторых, быть гарантированным. Указание на определенный результат работ как на предмет договора необходимо для признания договора подряда заключенным. Описание результата фактически содержится в задании заказчика (этому может быть посвящена отдельная глава договора или приложение к нему, например, техническое задание). Задание заказчика характеризует сам предмет договора, тот результат, который желает получить заказчик. Поэтому у подрядчика возникает обязанность осуществить результат работы в соответствии с этим заданием, а также обязанность сообщить заказчику о том, что при выполнении его указаний о способе исполнения работы грозят годности или прочности результатов, либо создают невозможность ее завершения в срок (ст. 716 ГК). Хотя последние два положения могут применяться судами и к договорам оказания услуг.

Сложности при разграничении договоров возникают тогда, когда в процессе оказания каких-либо услуг создается материальный результат. В этом случае отношения сторон правильнее квалифицировать как договор возмездного оказания услуг если этот результат является частью действий по оказанию услуг. Даже если создается некий материальный объект (например, заключение аудитора), у заказчика на него не возникает вещных прав, поскольку такой объект, результат является выражением деятельности по оказанию услуг. Услуга непосредственно потребляется заказчиком, услуги нельзя накопить в отличие от результатов работ.

Отличия в сторонах договора

Никаких специальных требований к сторонам как договора подряда, так и договора возмездного оказания услуг не установлено (за исключением того, что для оказания некоторых видов услуг исполнителю требуется лицензия). Это означает, что сторонами обоих видов рассматриваемых обязательств могут быть физические и юридические лица и другие участники оборота.

Однако по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязан оказать услуги лично , если иное не предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ). Применительно к договорам подряда сформулировано обратное правило: для выполнения работы подрядчик вправе привлечь других лиц без указания на иное в законе или договоре (ст. 706 ГК).

Отличие по критерию сроков.

В договоре подряда начальный и конечный сроки выполнения работы являются существенными условиями договора, без которых договор не будет считаться действительным. В отношении договоров возмездного оказания услуг в большинстве случаев (но не всегда) срок, т.е. период оказания услуг не признается существенным условием, например, если услуги носят систематический характер.

Иные отличия рассматриваемых договоров.

Сроки оплаты применительно к договору возмездного оказания услуг нормами закона не регулируются – устанавливаются по соглашению сторон в договоре (ст. 781 ГК), а в договоре подряда, по общему правилу, обязательство по уплате цены работы возникает уже после окончательной сдачи работы подрядчиком.

Особенностью договора возмездного оказания услуг является возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке без обращения в суд (ст. 782 ГК РФ) со стороны исполнителя. При отказе заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг применяется положение об одностороннем отказе заказчика (ст. 717 ГК РФ) за исключением положения, предусматривающего, что убытки возмещаются подрядчику в пределах цены невыполненной работы, – в договоре оказания услуг заказчик возмещает исполнителю только фактически понесенные расходы. Исполнитель же по договору возмездного оказания услуг вправе отказаться от договора при полном возмещении заказчику убытков.

Поскольку специальное регулирование договоров о возмездном оказании услуг ограничивается несколькими статьями ГК РФ, к отношениям сторон (при отсутствии иного в договоре) применяются положения подряда, которые не противоречат особенностям оказания услуг. В частности, положения о сроке (устанавливаются начальный и конечный сроки оказания услуги), ст. 708 ГК, о распределении рисков (ст.705 ГК), о возможном определении цены путем составления сметы (ст. 709 ГК), о проверке заказчиком выполнения работы (ст. 715) и некоторые другие.

Резюмируя вышесказанное, договор подряда и договор возмездного оказания услуг регулируют сходные отношения, однако можно выявить различие в предметах этих договоров, которое обуславливает различное регулирование соответствующих отношений.

Насколько данная статья была Вам полезна:

Многие компании в своей деятельности сталкиваются с договорами возмездного оказания услуг. Чем они отличаются от договора подряда, порой затрудняются сказать не только юристы и бухгалтеры, но и судьи. Хотя знать, что именно вы подписываете, очень важно: от того, считается конкретный договор заключенным или нет, зависят, в частности, налоговые последствия, например возможность учесть расходы при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль. Разберемся в критериях, которые позволяют определить, какой именно договор у вас в руках.

Причина возникающих вопросов в несовершенстве законодательства. Сравним две статьи ГК РФ. Согласно ст. 702 по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. А в соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), заказчик же обязуется оплатить эти услуги.

Чем именно отличаются «услуги» в первом случае от «работ» во втором, законодатель никак не объясняет. Усугубляет недопонимание и ст. 783 ГК РФ, устанавливающая, что общие положения о подряде вообще и о бытовом подряде в частности применяются к договору возмездного оказания услуг.

В результате понятие «услуги» в российском гражданском праве имеет размытые границы, обладая множеством смысловых оттенков.

Простое объяснение

Судьи и юристы-теоретики дают стандартное объяснение различий договоров подряда и оказания услуг. По смыслу положений ст. 702 («Договор подряда») и 779 («Договор возмездного оказания услуг») ГК РФ договор подряда отличается от договора возмездного оказания услуг тем, что результат деятельности подрядчика имеет овеществленный характер и выражается в создании вещи по заданию заказчика или ее трансформации (реконструкции, ремонте и т.д.), в отличие от деятельности услугодателя, не приводящей к созданию вещественного результата. По договору подряда ценность для заказчика представляет результат работ; в договоре на оказание услуг ценностью для заказчика являются сами действия исполнителя.

Именно такое объяснение использовано, к примеру, в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 27.02.2009 и Уральского округа от 05.11.2008 № Ф09-8056/08-С4. В этих решениях суды признали возмездным оказанием услуг договор, в соответствии с которым выполнялись работы и оказывались услуги по организации эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту лифтов в многоквартирных домах. Здесь мы наталкиваемся на очередное подтверждение сложности и важности рассматриваемой проблемы. Дело в том, что, в отличие от упомянутых решений судов, в Положении о порядке организации эксплуатации лифтов в Российской Федерации, утвержденном приказом Госстроя России от 30.06.99 № 158, считается, что договор на техническое обслуживание и текущий ремонт лифта является договором подряда.

Овеществленность и материальность

Что означает овеществленный характер подряда? Чаще всего под этим понимают именно факт создания новой вещи. Поэтому говорят о «материальном выражении» результата деятельности. Например, у результата работы по инструментальному обследованию участков нефтепровода нет материального выражения — его не пощупаешь руками. Поэтому ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 15.06.2009 № Ф04-3375/2009(8317-А45-45), несмотря на возражения заказчика, признал такой договор возмезд­ным оказанием услуг.

Казалось бы, с этим критерием все ясно. Но это только в теории. Возьмем договор на оказание образовательных или медицинских услуг. Допустим, вещественного содержания в них нет. Но разве нет у них овеществленного результата? Например, если стоматолог вырвал больной зуб.

А нет ли овеществленного результата, например, в оказании юридических услуг, где «материальным выражением» является исковое заявление, составляемое юристом для заказчика, или в договоре на благоустройство и уборку территории - красивые клумбы и чистые улицы?

Рассмотрим этот вопрос на примере договоров на проведение различных видов экспертиз и исследований.

Что важнее - экспертиза или заключение эксперта?

В предпринимательской деятельности приходится проводить множество экспертиз, исследований и пр. Для этого привлекают профессиональных специалистов, которые и выдают свои заключения. Разве не является такое заключение овеществленным результатом деятельности, а такие договоры - подрядными? Подобные аргументы часто приводятся в судах. Что же они отвечают?

Например, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 03.02.2009 № Ф04-424/2009(20192-А45-16) признал договором оказания услуг договор по оценке арестованного имущества. Суд не принял во внимание возражения заказчика, который указывал, что конечным результатом работы являются отчет об оценке и заключение эксперта.

Также и ФАС Центрального округа в постановлении от 03.08.2004 по делу № А08-652/04-22 признал оказанием услуг договор на проведение экспертизы сахара-сырца.

Предметом рассмотрения ФАС Московского округа в постановлении от 08.12.2008 № КГ-А40/11243-08 был договор на проведение работ по аттестации рабочих мест по условиям труда, по которому исполнитель (истец) обязался выполнить инструментальные измерения физических и химических факторов тяжести и напряженности трудового процесса на рабочих местах заказчика. Как раз заказчик и доказывал в суде, что данный договор является смешанным и наряду с элементами договора об оказании услуг содержит элементы договора подряда, о чем свидетельствует получение в результате исполнения договора овеществленного результата действий исполнителя - документов, карт аттестации рабочих мест. Но суд такие аргументы не принял и посчитал, что речь идет исключительно об оказании услуг.

Как видим, суды приходят к однозначному выводу: документы специалистов не являются материальным результатом их услуг. Но почему?

Ответ на этот вопрос дал ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 03.02.2009 № Ф04-425/2009(20193-А45-39). Рассматривался договор на оказание услуг по оценке арестованного имущества должников. Суд отказался признать этот договор подрядным, указав, что предметом договора является не результат оценки, а сама оценка.

Если бы в договоре значилось «составить акт оценки», а не «произвести оценку», это был бы договор подряда, а не возмездного оказания услуг.

Важна не только сама форма фиксации условий в договоре. Здесь мы сталкиваемся с другим признаком возмездного оказания услуг - ценностью для заказчика самой услуги, а не ее результата.

Действие, а не результат

Этот критерий не стоит понимать буквально, поскольку цель есть в любых договорных отношениях. Например, если человек не преследует предельно конкретной цели излечиться от болезни, он не обратится за медицинскими услугами. Сложность в сопоставлении целей и результата испытывают и суды.

Возьмем для примера договор на уборку сельскохозяйственных культур с полей. Вроде бы во взаимоотношениях с исполнителем для заказчика основным является именно сбор урожая (то есть сама услуга), а не получение определенного количества овощей или зерновых (то есть результат уборки). Рассуждая таким образом, ФАС Центрального округа в постановлении от 22.04.2008 № Ф10-787/08 признал такой договор договором возмездного оказания услуг. А вот ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 27.04.2009 по делу № А32-14089/2008-65/326 пришел к выводу, что договор на выполнение работ по уборке урожая сельскохозяйственных культур по своей правовой природе является договором подряда.

Пытаясь внести какую-то ясность, суды зачастую формулируют рассматриваемый критерий иначе: если отсутствует результат, отделимый от процесса работы, это возмездное оказание услуг.

Именно это обоснование использовал ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 19.01.2009 № Ф08-7729/2008, признавая возмездным оказанием услуг договор на юридическое обслуживание, включающий консультирование клиента по юридическим вопросам участия его фирмы в судебном процессе.

Договор на выполнение работ по уборке территории ФАС Московского округа от 29.07.2009 № КГ-А40/7003-09-П-1,2 также признал возмездным оказанием услуг, ведь «чистоту территории» как результат никак не отделить от «уборки» как процесса.

Обеспечение безопасности объектов - это и процесс, и результат одновременно. Поэтому договор на предоставление охранных услуг тоже является именно договором возмездного оказания услуг (см. постановление ФАС Центрального округа от 05.06.2007 № А68-2938/06-256/А).

Предопределенность результата

Как сопоставлять действие исполнителя и его результат? В этом случае важен такой показатель, как предопределенность конечного результата оказания услуг. Он складывается из нескольких составляющих.

По договору подряда заказчик точно знает, что он хочет и должен получить в результате - вещь с определенными конкретными заданными характеристиками. А в договоре оказания услуг конечный результат имеет предположительный характер. Например, с теми же документами специалистов. Заказывая экспертную оценку товара, заказчик совсем не знает, какими окажутся результаты этой экспертизы.

Более того, по договору возмездного оказания услуг конечного, желаемого заказчиком результата может и не быть. Например, сын так и не выучит иностранный язык (по договору на оказание образовательных услуг), или болезнь не отступит (если был заключен договор на оказание медицинских услуг). Но договор при этом все равно будет считаться исполненным. В отличие от этого договор подряда без достижения конкретной цели (например, если так и не построен дом или построен не такой, какой значился в заказе) исполненным считаться не может.

Кроме того, по договору возмезд­ного оказания услуг в отличие от подряда сама необходимость исполнителю предпринимать какие-либо действия и исполнять свои обязанности может иметь вероятностный характер. Да и сам объем действий исполнителя заранее не определен. Например, по договору на гарантийное обслуживание вещи (такие договоры суды признают возмездным оказанием услуг; см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2007 № Ф08-7879/07) факт поломки, ее причина и объем работ по ее устранению имеют предположительный характер.

В примере с уборкой урожая количество собранных, допустим, овощей имело предположительный характер и оплата работ зависела не от количества собранных овощей, а от обработанной площади сельхозугодий. А вот если бы в договоре значилось, скажем, «собрать 6 т арбузов», это условие приближало бы его к подряду.

Итак, однозначности в вопросе разграничения договоров подряда и возмездного оказания услуг на практике нет. Каждый из рассмотренных критериев не является универсальным и срабатывает далеко не во всех случаях. Наибольшую точность дает совокупное применение всех названных критериев для анализа конкретного договора.

Это важно!

Договор договору рознь

Казалось бы, если к возмездному оказанию услуг все равно применяются общие положения о подряде, не стоит ли закрыть глаза на проблему разграничения этих договоров? Но нет, согласно ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, только если это не противоречит ст. 779-782 ГК РФ (то есть нормам, посвященным непосредственно договору возмездного оказания услуг), а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. ГК РФ не проводит четкого разграничения между услугами как объектом договорных отношений и работами, выполненными по договору подряда. А такое исключение порождает различие трактовок, в том числе и среди судей.

В постановлении ФАС Уральского округа от 23.07.2008 № Ф09-5162/08-С4 сказано: «…правильная квалификация договорных отношений имеет существенное значение, поскольку правовые нормы гл. 37 ГК РФ «Подряд» значительно отличаются от норм, посвященных правоотношениям по оказанию услуг (гл. 39), в том числе и по вопросам, регламентирующим существенные условия договора».

Например, в ст. 708 ГК РФ указано, что начальный и конечный сроки выполнения работ являются существенным условием договора подряда. Но это общее условие, по мнению некоторых судов, на договор подряда не распространяется (например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.05.2009 по делу № А29-5708/2008).

В таких условиях от решения вопроса, какой именно договор вы подписали, будет зависеть и решение суда, считать ли договор заключенным.