По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Договор регламентируется ст. 990-1004 ГК. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовыми актами, например Федеральным законом от 8 декабря 1995 года №193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».
Особенности договора
Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, взаимным.
Сторонами договора являются комиссионер и комитент.
В качестве комиссионера может выступать как юридическое лицо, так и гражданин-предприниматель. В отличие от договора поручения, где поверенный действует по поручению, за счет и от имени доверителя, в договоре комиссии комиссионер, хотя и действует по поручению комитента и за его счет, но выступает от собственного имени.
Для комиссионера оказание услуг по договорам является видом предпринимательской деятельности, поэтому в целом ряде случаев ему необходимо иметь соответствующую лицензию (торговая деятельность, осуществляемая на рынке ценных бумаг, на валютных рынках и др.).
В отличие от договора поручения, где поверенный обязан исполнять поручение лично, комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер отвечает перед комитентом за действия субкомиссионера, как за свои собственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Комитентом может выступать как гражданин, так и юридическое лицо. Для юридических лиц единственным ограничением для заключения договора комиссии является наличие специальной правоспособности. Сделка, заключаемая комиссионером по поручению комитента, не должна выходить за пределы специальной правоспособности юридического лица – комитента.
Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионером с третьими лицами, приобретаются самим комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии комитенту. При этом вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Соответственно риск получения прибыли или несения убытков ложится именно на комитента.
Единственным существенным условием договора является его предмет, то есть сделки, которые поручается заключить комиссионеру. Комиссионер может совершить любые сделки, кроме тех, которые по закону должен совершать лично комитент. Например, только лично можно заключить договор пожизненного содержания с иждивением (ст.601 ГК), совершить уступку прав требования (п.1 ст.382 ГК).
Предмет договора не следует путать с предметом комиссии. Предмет комиссии – это то благо, по поводу которого заключается сделка. Таким благом могут быть вещи, ценные бумаги, иностранная валюта и др. Соответственно в договоре могут быть конкретизированы условия относительно поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, маркировке товара и тары, допустимых ценах, сопроводительной документации, порядке отгрузки товара, транспортных реквизитах, хранении товара, его страховании и др.
Форма договора устанавливается в соответствии с общими нормами о форме сделок, так как в гл.51 ГК специальных норм, касающихся формы договора комиссии, нет. В подавляющем большинстве случаев он заключается в письменной форме, поскольку носит предпринимательский характер.
Цена договора комиссии определяется ценой комиссионной сделки и размером комиссионного вознаграждения. Если сумма вознаграждения в договоре не установлена, она определяется по правилам п.3 ст. 424 ГК.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок либо без указания срока. Если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение срока действия договора, то он не считается просрочившим, ибо от него нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения. Последствия неисполнения комиссионером взятого на себя обязательства могут предусматриваться в договоре, в частности, следует заблаговременно решить вопрос о судьбе имущества, переданного комиссионеру.
Договор комиссии может быть заключен с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством или без обязательства комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру.
Обязанности комиссионера:
1. Исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях.
2. Уведомить комитента о допущенных отступлениях при выполнении его поручения, как только уведомление стало возможным.
3. Обеспечить сохранность находящегося у него имущества комитента.
3. В случаях обнаружения повреждения или недостачи имущества, которые могут быть замечены при его наружном осмотре при приемке, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.
4. Представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.
5. При продаже имущества по цене ниже согласованной с комитентом или покупке имущества по цене выше согласованной с комитентом возместить разницу1.
Права комиссионера:
1. Требовать вознаграждения и возмещения расходов, даже если договор не исполнен, но по вине комитента.
2. Заключать договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, если иное не предусмотрено договором комиссии.
3. Удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, до полного расчета за все совершенное по договору.
4. Удерживать все причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. (Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм).
5. Требовать возмещения убытков, причиненных отменой поручения.
6. Отступать от указаний комитента, если это необходимо для обеспечения его интересов и комиссионер не мог запросить предварительного согласия комитента или не получил ответа от него в разумный срок (ст.995 ГК). При несоблюдении этих требований отрицательные последствия совершенных комиссионером действий лягут полностью на него.
Отступления от указаний комитента могут привести как к получению дополнительной выгоды, так и к неблагоприятным имущественным последствиям. В тех случаях, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон ст.992 ГК). Если сделка принесла убытки комитенту, то комиссионер обязан их возместить. Он освобождается от ответственности (возмещения разницы), если докажет, что сделка была необходима и предупредила возникновение больших убытков.
7. Отказаться от договора, заключенного без указания срока, с уведомлением комитента не позднее, чем за 30 дней.
Ответственность комиссионера
Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость.
Данное правило знает два исключения:
а) если комиссия осуществляется на условиях делькредере, то есть на условиях принятия на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки. В этом случае комиссионер несет риск возможного непоступления имущества или платежа от третьего лица. Делькредере может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором;
б) если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента. При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, поскольку именно последний будет предъявлять соответствующие требования к третьему лицу. Он обязан собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке. Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования)2.
Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Но поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, риск его случайной гибели или повреждения также лежит на нем, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения или ненадлежащие действия третьих лиц.
Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему это сделать либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.
Комитент вправе:
1. В любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков.
2. Давать указания комиссионеру в отношении исполнения поручения.
3. Требовать представления отчета и передачи всего полученного по договору комиссии.
Комитент обязан:
1. Принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии.
2. Осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках.
3. Сообщить свои возражения на отчет комиссионера в тридцатидневный срок со дня его представления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым, если иное не предусмотрено договором).
4. Освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.
5. Уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда он принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Обычно это процент от цены продажи (покупки) товара. Если продажа (покупка) товара производится частями, то и вознаграждение выплачивается по частям. Если порядок выплаты вознаграждения договором не определен, то в силу ст.991 ГК вознаграждение выплачивается после полного выполнения комиссионером взятых на себя обязательств.
6. Возместить расходы комиссионера по исполнению поручения.
Прекращение договора комиссии
Помимо общих оснований прекращения договора, для договора комиссии предусмотрен целый ряд специальных оснований, установленных ст.1002-1003 ГК РФ.
Договор комиссии прекращается вследствие:
а) отказа комитента от исполнения договора;
б) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;
в) смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
г) признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) (в этом случае права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту).
Для прекращения договора комиссии, заключенного без указания срока его действия, закон устанавливает специальный порядок. Так, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
При отмене комиссионного поручения комитент также обязан:
Выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы;
В срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера (если комитент не распорядится своим имуществом, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене).
Комиссионер, по общему правилу, не вправе отказаться от исполнения договора комиссии. Такой отказ может иметь место только в двух случаях:
а) если договор заключен на определенный срок, то отказ должен быть предусмотрен договором;
б) если договор заключен без указания срока действия, то с обязательным уведомлением комитента о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
При этом комиссионер обязан принять все меры необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента, а комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, в течение 15 дней со дня получения соответствующего уведомления от комиссионера.
Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.
Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов. (Это правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон).
8. АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.
Договор регламентируют ст. 1005-1011 ГК.
Агентские договоры могут строиться либо по модели договора поручения, либо по модели договора комиссии.
1. Модель договора поручения:
агент действует от имени принципала - в этом случае по сделке, совершенной агентом с третьим лицом, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
2. Модель договора комиссии:
агент действует от собственного имени - в этом случае по сделке, совершенной агентом с третьим лицом, приобретает права и обязанности агент.
Подобное построение агентских договоров предопределяет необходимость применения соответствующих правил, предусмотренных гл. 49 или 51 ГК, в зависимости от того, как действует агент - от имени принципала или от своего имени. Однако эти правила подлежат применению лишь постольку, поскольку они не противоречат положениям гл. 52 ГК «Агентирование» или существу агентского договора (ст. 1011 ГК). В частности, в полном объеме не применяются нормы указанных глав ГК о прекращении договорных отношений.
ДОГОВОР КОМИССИИМесто заключения договора __________
Дата заключения договора ___________
Именуемый в дальнейшем «Комитент», в лице ________, действующий на основании __________, с одной стороны, и ___________, именуемый в дальнейшем «Комиссионер», в лице __________, действующий на основании ________, с другой стороны, именуемые вместе «Стороны», а по отдельности «Сторона», заключили настоящий договор (далее — Договор) о нижеследующем.
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Комитент поручает, а Комиссионер обязуется за вознаграждение совершить от своего имени, но за счет Комитента одну или несколько сделок по реализации товара Комитента (далее — Товар). Наименование, ассортимент, количество, качество, срок гарантии, стоимость, минимальная цена реализации Товара, а также иные его характеристики и дополнительные условия указаны в Спецификации на реализацию товара, являющейся неотъемлемой частью Договора (Приложение N 1).
2. СРОК И ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ КОМИССИОННОГО ПОРУЧЕНИЯ
2.1. Комитент передает Комиссионеру Товар на реализацию в течение ___ рабочих дней со дня заключения Договора путем (выбрать нужное)
— его доставки Комитентом (или перевозчиком) на склад Комиссионера, расположенный по адресу: ______. Расходы по доставке и погрузке-разгрузке Товара несет Комитент.
— его выборки Комиссионером со склада Комитента, расположенного по адресу: ________. Расходы по погрузке-разгрузке Товара несет Комитент.
2.2. При приемке Товара Комиссионер обязан путем наружного осмотра проверить количество Товара и наличие повреждений (порчи) на нем. Количество Товара при его приемке должно определяться в тех же единицах измерения, которые указаны в Спецификации и накладной.
2.3. Если при приемке Товара выявится его несоответствие Спецификации и/или накладной по количеству или повреждение (порча), Комиссионер (выбрать нужное)
— незамедлительно уведомляет об этом Комитента и составляет с ним акт о выявленных недостатках (если доставка Товара осуществляется самим Комитентом, а также при выборке Товара Комиссионером) .
— составляет с перевозчиком акт о выявленных недостатках и в течение __ рабочих дней письменно уведомляет о выявленных нарушениях Комитента с приложением копии указанного акта (если доставка Товара осуществляется перевозчиком) .
2.4. Комитент обязан в течение ___ рабочих дней после составления (получения) акта о выявленных недостатках восполнить недостающее количество Товара и/или заменить поврежденный Товар.
2.5. Комиссионер обязан перечислить Комитенту денежные средства, поступившие от покупателя Товара, в течение ___ рабочих дней после их получения.
2.6. К расходам Комиссионера на исполнение комиссионного поручения, подлежащим возмещению за счет Комитента, относятся:
— расходы, прямо предусмотренные договором с покупателем/продавцом Товара;
— расходы по хранению Товара Комитента/Товара, приобретенного для Комитента;
-__________.
Все иные расходы Комиссионера включены в сумму комиссионного вознаграждения.
2.7. Комиссионер обязуется выполнить поручение в следующие сроки:
— начало выполнения поручения: «__» ________ 20__ г.;
— окончание выполнения поручения: «__» ________ 20__ г.
2.8. Комиссионер исполняет поручение Комитента по Договору на территории: ________.
3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
3.1. Комиссионер обязуется:
3.1.1. Исполнить комиссионное поручение на наиболее выгодных для Комитента условиях.
Дополнительная выгода от исполнения поручения на условиях более выгодных, чем указаны в Спецификации, делится между Сторонами (выбрать нужное)
— поровну.
— в следующей пропорции: ___ процентов от суммы дополнительной выгоды причитается Комитенту, ___ процентов Комиссионеру.
3.1.2. Передать Комитенту все полученное в рамках исполнения комиссионного поручения на условиях, предусмотренных Договором.
3.1.3. Представить Комитенту отчет об исполнении комиссионного поручения (далее — отчет) в письменной форме (Приложение N 2), а также отчет о фактически понесенных расходах (Приложение к отчету об исполнении комиссионного поручения) и документы, подтверждающие факт осуществления расходов и их размер (выбрать нужное),
— не позднее ___ рабочих дней после перечисления Комитенту денежных средств, поступивших от покупателя Товара .
— одновременно с передачей Товара, приобретенного для Комитента .
3.1.4. Комиссионер (выбрать нужное)
— не отвечает перед Комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет Комитента.
— ручается перед Комитентом за исполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет Комитента (делькредере).
3.1.5. Комиссионер (выбрать нужное)
— вправе в целях исполнения Договора заключать договоры субкомиссии с третьими лицами.
— обязан исполнить комиссионное поручение лично.
3.1.6. В случае если комиссионное поручение не было исполнено, Комиссионер обязан вернуть Комитенту все полученное от него в течение ___ рабочих дней после окончания срока действия Договора.
3.1.7. Комиссионер несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение Товара (выбрать нужное) ,
— поступившего от Комитента на реализацию, в пределах его стоимости, указанной в Спецификации на реализацию товара (если Комиссионер продает Товар Комитента) .
— приобретенного для Комитента, в пределах его цены приобретения по договору, заключенному с продавцом во исполнение комиссионного поручения (если Комиссионер приобретает Товар для Комитента) .
3.2. Комитент обязуется:
3.2.1. Принять от Комиссионера все полученное по сделке, заключенной с третьим лицом во исполнение Договора.
3.2.2. Ознакомиться с отчетом Комиссионера и утвердить его либо сообщить Комиссионеру о своих возражениях по отчету в течение ____ рабочих дней со дня его получения. При отсутствии возражений со стороны Комитента в указанный срок отчет считается принятым.
3.2.3. Уплатить комиссионное вознаграждение, часть дополнительной выгоды, причитающейся Комиссионеру в соответствии с Договором, дополнительное вознаграждение за делькредере (если Комиссионер поручился за исполнение сделки третьим лицом, заключенной с ним за счет Комитента) , а также возместить Комиссионеру понесенные им расходы, которые подтверждены документально.
3.2.4. Комитент (выбрать нужное)
— обязуется не заключать договоры во исполнение настоящего комиссионного поручения с третьими лицами.
— вправе заключать договоры во исполнение настоящего комиссионного поручения с третьими лицами.
3.3. Территория исполнения поручения (выбрать нужное)
— ограничивается пределами (города, края, области, РФ и т.д.) _____.
— определяется на усмотрение Комиссионера.
4. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ И РАСХОДЫ КОМИССИОНЕРА
4.1. Вознаграждение Комиссионера составляет ___ руб., в том числе НДС __ руб.
(если Комиссионер продает Товар Комитента)
4.2. Комиссионер удерживает вознаграждение, расходы, понесенные в связи с выполнением поручения по Договору, а также часть дополнительной выгоды (при ее наличии) из средств, подлежащих перечислению Комитенту.
Удержание производится из каждого платежа, поступившего от покупателя Товара, в соответствующей пропорции.
(если Комиссионер приобретает Товар для Комитента)
4.2. (выбрать нужное/возможно установление иного порядка расчетов)
— Комиссионер удерживает из поступивших от Комитента средств:
— сумму вознаграждения — до исполнения поручения по Договору;
— часть дополнительной выгоды (при наличии таковой) — после исполнения поручения.
Комитент возмещает Комиссионеру расходы, понесенные в связи с выполнением поручения по Договору, в течение ___ рабочих дней после получения отчета Комиссионера.
— Комитент перечисляет Комиссионеру сумму вознаграждения, а также расходы, понесенные в связи с выполнением поручения по Договору, в течение ___ рабочих дней после получения отчета Комиссионера.
Комиссионер удерживает часть дополнительной выгоды (при ее наличии) из поступивших от Комитента средств, оставшихся после исполнения комиссионного поручения.
4.3. Расходы, понесенные Комиссионером в связи с выполнением поручения по Договору и подлежащие возмещению Комитентом (п. 2.6 Договора), должны быть подтверждены отчетом Комиссионера о фактически понесенных расходах, который является приложением к отчету Комиссионера об исполнении комиссионного поручения, и документами, удостоверяющими факт произведения расходов и их размер.
4.4. Комитент обязуется уплатить Комиссионеру дополнительное вознаграждение за делькредере в размере ___ руб., в том числе НДС __ руб. Вознаграждение за делькредере уплачивается в том же порядке, что и комиссионное вознаграждение.
5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
5.1. За нарушение срока передачи всего полученного по исполнении поручения Комитент вправе требовать от Комиссионера уплатить неустойку (пени) за каждый день просрочки в размере ___ процентов (выбрать нужное)
— от суммы своевременно не перечисленных Комитенту денежных средств (если Комиссионер продает Товар Комитента) .
— от стоимости своевременно не переданного Комитенту Товара (если Комиссионер приобретает Товар для Комитента) .
5.2. За нарушение сроков представления отчета Комитент вправе требовать от Комиссионера уплатить неустойку (пени) в размере ___ процентов от вознаграждения Комиссионера за каждый день просрочки.
5.3. За нарушение сроков выполнения поручения Комитент вправе потребовать от Комиссионера уплатить неустойку (пени) в размере ___ процентов от вознаграждения Комиссионера за каждый день просрочки.
5.4. За нарушение сроков оплаты вознаграждения (п. 4.2 Договора), дополнительного вознаграждения (4.4 Договора) (п. 4.4 указывается, если Стороны согласовали условие о выплате дополнительного вознаграждения за делькредере) Комиссионер вправе требовать с Комитента уплаты неустойки (пени) в размере ___ процентов от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.
5.5. За нарушение сроков возмещения расходов (п. 4.2 Договора) Комиссионер вправе требовать от Комитента уплатить неустойку (пени) в размере ___ процентов от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.
5.6. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по Договору, обязана возместить другой Стороне причиненные такими нарушениями убытки.
5.7. Во всех других случаях неисполнения обязательств по Договору Стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.
6. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)
6.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, под которыми понимаются: __________ (запретные действия властей, гражданские волнения, эпидемии, блокада, эмбарго, землетрясения, наводнения, пожары или другие стихийные бедствия) .
6.2. В случае наступления этих обстоятельств Сторона обязана в течение ___ рабочих дней уведомить об этом другую Сторону.
6.3. Документ, выданный __________ (уполномоченным государственным органом и т.д.) , является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия непреодолимой силы.
6.4. Если обстоятельства непреодолимой силы продолжают действовать более _____, то каждая Сторона вправе отказаться от Договора в одностороннем порядке.
7. СРОК ДЕЙСТВИЯ, ИЗМЕНЕНИЕ
И ДОСРОЧНОЕ РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА
7.1. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и заключен (выбрать нужное)
— на срок до «___» __________ _____ г.
— на неопределенный срок.
7.2. Все изменения и дополнения к Договору действительны, если совершены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами. Соответствующие дополнительные соглашения Сторон являются неотъемлемой частью Договора.
7.3. Комиссионер вправе отказаться от исполнения Договора при нарушении Комитентом более чем на ____ рабочих дней сроков, предусмотренных (выбрать нужное)
— п. 2.4 Договора (если Комиссионер продает Товар Комитента).
— п. 2.1 Договора (если Комиссионер приобретает Товар для Комитента).
Договор считается расторгнутым с момента получения Комитентом уведомления Комиссионера об одностороннем отказе от его исполнения.
7.4. В случае расторжения Договора по любому основанию Стороны вправе не возвращать друг другу все исполненное по нему до момента его расторжения, если иное не предусмотрено законодательством (п. 4 ст. 453 ГК РФ).
8. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
8.1. Все споры, связанные с заключением, толкованием, исполнением и расторжением Договора, будут разрешаться Сторонами путем переговоров.
8.2. В случае недостижения соглашения в ходе переговоров заинтересованная Сторона направляет претензию в письменной форме, подписанную уполномоченным лицом.
8.3. Претензия направляется любым из следующих способов:
— заказным письмом с уведомлением о вручении;
— курьерской доставкой. В этом случае факт получения претензии подтверждается распиской, которая должна содержать наименование документа и дату его получения, а также фамилию, инициалы, должность и подпись лица, получившего данный документ.
8.4. К претензии должны прилагаться документы, обосновывающие предъявленные заинтересованной Стороной требования (в случае их отсутствия у другой Стороны), и документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего претензию. Указанные документы представляются в форме надлежащим образом заверенных копий. Если претензия направлена без документов, подтверждающих полномочия лица, которое ее подписало, то она считается непредъявленной и рассмотрению не подлежит.
8.5. Сторона, которой направлена претензия, обязана рассмотреть полученную претензию и о результатах уведомить в письменной форме заинтересованную Сторону в течение ___ рабочих дней со дня получения претензии.
8.6. В случае неурегулирования разногласий в претензионном порядке, а также в случае неполучения ответа на претензию в течение срока, указанного в п. 8.5 Договора, спор передается в арбитражный суд по месту нахождения ответчика в соответствии с законодательством РФ.
9. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
9.1. Договор составлен в двух экземплярах, по одному для каждой из Сторон.
9.2. Если иное не предусмотрено Договором, уведомления, требования и иные юридически значимые сообщения могут направляться Сторонами факсом, электронной почтой или иным способом связи при условии, что он позволяет достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано.
9.3. Сообщения влекут гражданско-правовые последствия для Стороны, которой направлены, с момента их доставки указанной Стороне или ее представителю. Такие последствия возникают и в случае, когда сообщение не было вручено адресату по зависящим от него обстоятельствам (п. 1 ст. 165.1 ГК РФ).
9.4. К Договору прилагаются: ___________.
10. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН
Комитент _____________
Комиссионер __________
Договор комиссии: составляем правильно
Действующее законодательство представляет участникам оборота возможность вступать в гражданские правоотношения как непосредственно, так и через привлечение третьих лиц – посредников
Среди договорных конструкций, регулирующих посреднические отношения, необходимо назвать договор поручения, договор комиссии и агентский договор. В настоящей статье будет рассмотрена конструкция договора комиссии. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) и за ее счет совершить одну или несколько сделок. Принципиальным отличием договора комиссии от договора поручения является то, что комиссионер совершает все сделки от своего имени. Права и обязанности, возникшие в связи с совершением сделки, или имущество, полученное ввиду совершения сделки, может перейти к комитенту только от комиссионера. Рассмотрим условия, которые должны согласовать стороны при комиссии.
1. Преамбула
В преамбуле договора комиссии необходимо указать наименование сторон, кто является комитентом, а кто комиссионером, а также указать лиц, уполномоченных действовать от их имени при заключении договора. Действующее законодательство не содержит специальных требований к фигуре комитента. Комитентом может быть любое дееспособное лицо. Однако учитывая тот факт, что договор комиссии предполагает последующее приобретение комитентом прав и обязанностей из совершенной комиссионером сделки, то комитент должен быть вправе совершать указанную сделку самостоятельно. Применительно к фигуре комиссионера также отсутствуют особые требования. Комиссионером должно быть дееспособное лицо, которое вправе совершать сделки, являющиеся предметом договора комиссии. Исключения составляют особые виды договора комиссии. Например, договор, заключаемый с брокером на рынке
Для третьих лиц безразлично содержание договора комиссии. При совершении сделки в качестве контрагента выступает комиссионер. Именно он приобретает все права и обязанности. В связи с этим договор комиссии не предполагает выдачу доверенности комиссионеру. Достоинством договора комиссии является отсутствие конфликта полномочий, вытекающих из договора и из выданной доверенности, который свойственен договору поручения.
Для сторон при заключении договора комиссии целесообразно проверить полномочия лиц, которые подписывают данный договор. Также при заключении договора комитенту необходимо проверить, может ли выбранное им в качестве комиссионера лицо, совершать сделки, которые являются предметом договора комиссии. Для получения указанной информации целесообразно запросить у контрагента свежую выписку из и копии
2. Предмет договора
Договор комиссии представляет собой соглашение сторон, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Таким образом, предметом договора комиссии может выступать только совершение сделок. Это отличает договор комиссии от договора поручения, в рамках которого поверенный обязуется совершить от лица доверителя юридические действия. Необходимо обратить внимание, что предметом договора комиссии может быть практически любая сделка. Исключение составляют только сделки, которые по своей природе не могут быть предметом данного договора. К таковым, например, относятся сделки, права и обязанности по которым не могут быть переданы третьим лицам (например, дарение и пожизненное содержание с иждивением).
В данном разделе договора стороны согласовывают сделку, которая должна быть совершена комиссионером. Это может быть как двусторонняя сделка, так и односторонняя. Например, договор комиссии может предусматривать заключение комиссионером договора купли-продажи, договора мены, договора подряда, договора возмездного оказания услуг или публичное обещание награды, проведение публичного конкурса и выдачу В зависимости от характера выбранной сделки, стороны определяют условия сделки, на которых комиссионер обязан ее совершить. Условия совершаемой комиссионером сделки могут быть описаны как в договоре, так и в отдельном приложении. Комиссионер должен совершить сделку в полном соответствии с условиями договора. Если предметом договора комиссии является заключением комиссионером договоров, то стороны могут согласовать контрагентов, с которыми комиссионер вправе заключать данные договоры. Одним из спорных является вопрос о возможности заключения комиссионером сделки с самим собой. Существующая практика полностью отвергает такую возможность. Данное обстоятельство должно учитываться комиссионером при выполнении комиссионного поручения.
Предметом договора комиссии не может быть уже заключенный договор или уже совершенная односторонняя сделка. Если сделка совершена до заключения договора комиссии, то комиссионер не вправе требовать выплаты комиссионного вознаграждения. Если для выполнения комиссионного поручения комиссионер должен иметь лицензию, то в договоре комиссии целесообразно отразить номер лицензии комиссионера. В первую очередь, данное условие направлено на защиту интересов комитента.
3. Сроки выполнения комиссионного поручения
Как правило, стороны ограничивают срок, в течение которого должно быть выполнено комиссионное поручение. В данном разделе стороны определяют начальный и конечный срок выполнения. Также стороны могут согласовать промежуточные сроки. Согласование промежуточных сроков целесообразно, если договор комиссии предусматривает совершение комиссионером значительного количества сделок. Согласование промежуточных сроков предполагает получение по истечении данных сроков отчетов о совершенных комиссионером сделках. Также с истечением промежуточных сроков могут быть связаны обязанность комиссионера передать все полученное по сделкам комитенту и обязанность комитента выплатить комиссионное вознаграждение.
Сроки могут быть определены конкретной календарной датой, указанием на событие, либо истечением определенного периода времени с момента наступления события. Например, начало течения срока может быть связано с моментом заключения договора комиссии.
4. Порядок выполнения поручения
Раздел договора комиссии, посвященный порядку выполнения комиссионного поручения, является самым объемным. В рамках данного раздела стороны согласовывают следующие условия: указания комитента и порядок их исполнения, условие о ручательстве комиссионера, допустимость субкомиссии, порядок передачи комиссионеру необходимого для выполнения поручения имущества, порядок передачи всего исполненного по договору комиссии комитенту, условие о страховании, вопрос передачи комитентом третьим лицам исполнения комиссионного поручения, порядок компенсации расходов комиссионера, определение судьбы дополнительной порядок предоставления отчета комиссионером. Рассмотрим отдельно каждое из указанных условий.
Во-первых, стороны определяют порядок исполнения указаний комитента и допустимость отступления от данных указаний. Указания комитента обычно отражаются в договоре комиссии. В договоре стороны могут право комитента давать указания и в процессе исполнения комиссионного поручения. По общему правилу, комиссионер обязан исполнить договор комиссии, руководствуясь указаниями комитента. Однако может возникнуть необходимость отступления от данных указаний. Для подобных ситуаций в договоре целесообразно согласовать условия, при которых комиссионер вправе поступить подобным образом. В любом случае отступление не должно быть произвольным. Комиссионер обязан уведомить комитента о том, что данные им указания не могут быть исполнены. Стороны вправе согласовать сведения, которые комиссионер должен включить в такой запрос. В частности, к таким сведениям могут относиться следующие сведения: указания, которые не могут быть исполнены, причины отступления, условия, на которых комиссионное поручение может быть выполнено.
Во-вторых, стороны должны согласовать в рамках данного раздела договора моменты, касаемые ручательства комиссионера. По общему правилу, комиссионер отвечает за действительность совершаемой им сделки, но не отвечает за исполнение сделки третьим лицом. Однако стороны могут согласовать условие о ручательстве комиссионера за исполнение третьим лицом сделки (делькредере). Делькредере влечет возникновение у комиссионера дополнительных рисков, поэтому предполагается, что комитент должен выплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение за ручательство. В договоре стороны определяют размер вознаграждения и порядок его уплаты.
В-третьих, стороны должны обговорить допустимость заключения комиссионером договоров субкомиссии. Если стороны заинтересованы в исключении субкомиссии, запрет необходимо согласовать в данном разделе договора. Также комитент вправе указать комиссионеру лиц, которые могут выступать в качестве субкомиссионеров, ограничить установление отношений субкомиссии посредством перечисления в договоре условий, когда комиссионер вправе заключить договор субкомиссии.
В-четвертых, стороны определяют порядок передачи комитентом комиссионеру имущества, необходимого для исполнения комиссионного поручения. Необходимость передачи определяется характером сделок, которые должен совершить комиссионер. Например, если комиссионер в качестве продавца должен заключить договор кули-продажи, то комитент обязан предоставить ему необходимый товар. В данном разделе договора определяется срок передачи необходимого имущества, порядок его приемки, последствия предоставления имущества ненадлежащего качества. В последнем случае на комитента может быть возложена обязанность заменить вещи, которые не соответствуют требованиям, предъявляемым к качеству. Необходимо обратить внимание, что собственником переданного комиссионеру имущества является комитент. Стороны также могут дополнительно включить в договор указание на это.
В-пятых, необходимо согласовать условия порядка передачи исполненного по договору комиссионером комитенту. Стороны определяют срок перечисления денежных средств и порядок их перечисления. Как правило, комиссионер вправе удержать из сумм, подлежащих перечислению комитенту комиссионное вознаграждение. Представляется, что дополнительное указание на это в договоре комиссии является оправданным, так как исключает споры по поводу сумм, подлежащих перечислению.
Следующее, что должно быть отражено в договоре комиссии, это обязанность комиссионера застраховать имущество комитента. Если комитент предоставляет имущество комиссионеру, он заинтересован в его сохранности, поэтому в данном разделе договора целесообразно определить объем обязанности комиссионера по страхованию: подлежит ли страхованию все имущество или его части, размер страховой суммы, предельный размер страховой выплаты, страховщика, страховые риски, от наступления которых имущество комитента должно быть застраховано.
Комитент может быть заинтересован в передаче третьему лицу права выполнить комиссионное поручение. Подобную возможность необходимо описать в договоре комиссии, согласовав, в частности, совершение всех сделок или только части может быть передано третьему лицу.
В рамках данного раздела договора стороны определяю порядок возмещения комитентом комиссионеру расходов на выполнение комиссионного поручения. В определении договора комиссии содержится указание на то, что комиссионер выполняет поручение за счет комитента, поэтому в данном разделе стороны определяют расходы комиссионера, которые должны быть оплачены комитентом. Стороны могут предусмотреть как авансирование расходов, так и их последующую компенсацию. Независимо от выбранной формы, целесообразно установить обязанность комиссионера подтвердить расходы путем предоставления отчета или счетов. Это позволит защитить комитента от произвола комиссионера.
Одно из важных условий, которое должно быть согласовано сторонами, касается судьбы дополнительной выгоды, полученной комиссионером при совершении сделок. Действующее законодательство закрепляет обязанность комиссионера действовать в интересе комитента и к его выгоде, т. е. предполагает, что комиссионер должен совершать сделки на максимально выгодных для комитента условиях. Может возникнуть ситуация, когда комиссионер совершит сделку на значительно более выгодных условиях, чем было согласовано сторонами в договоре комиссии, что приведет к возникновению дополнительного дохода. Целесообразно в договоре комиссии согласовать судьбу дополнительной выгоды, полученной комиссионером. Она может поступать в полном объеме комитенту или оставаться у комиссионера. Представляется, что наиболее приемлемым является вариант, когда часть дополнительной выгоды остается у комиссионера, а часть передается комитенту. В таком случае комиссионер заинтересован в получении дополнительной выгоды.
Последнее условие, которое должны быть согласовано в рамках данного раздела, - это условие о предоставлении отчета комиссионера. Стороны определяют сроки предоставления и содержание отчета комиссионера. Так, отчет комиссионера может содержать следующую информацию: перечень совершенных комиссионером сделок, указание на контрагентов по сделкам, условия сделок, даты из совершения. Целесообразно также определить лицо, которое вправе подписать отчет от имени комиссионера. Сведения, указанные в отчете, должны быть подтверждены, поэтому в данном разделе для комитента разумно будет указать перечень подтверждающих документов, которые должны быть приложены к отчету комиссионера, а также согласовать порядок направления возражений на
5. Вознаграждение комиссионера и порядок его уплаты
В данном разделе договора стороны определяют размер комиссионного вознаграждения и порядок его уплаты. Размер комиссионного вознаграждения может быть установлен в виде фиксированной суммы, в виде процента от совершенной сделки или в виде за совершение каждого действия комиссионером. Тарифы могут быть отражены непосредственно в договоре или вынесены в отдельное приложение. Стороны определяют в которой должно быть выплачено комиссионное вознаграждение, а также решают вопрос о том, включен ли НДС в комиссионное вознаграждение или он уплачивается сверх суммы комиссионного вознаграждения. В данном разделе договора должна быть определена форма выплаты комиссионного вознаграждения. Допустима выплата комиссионного вознаграждения авансом. В таком случае стороны должны определить вносит ли комиссионер плату за пользование предоставленными денежными средствами (проценты по коммерческому кредиту). Также стороны могут определить, что выплата комиссионного вознаграждения осуществляется после выполнения поручения, либо авансируется лишь частично. Выплата вознаграждения может также осуществляться по мере совершения комиссионером сделок, предусмотренных договором комиссии. В такой ситуации стороны должны определить размер и сроки выплаты каждой части комиссионного вознаграждения.
Стороны могут установить в договоре допустимость одностороннего изменения размера комиссионного вознаграждения. Одностороннее изменение возможно только в том случае, если обе или одна из сторон осуществляют предпринимательскую деятельность. В последнем случае право на одностороннее изменение размера вознаграждения может быть предоставлено только стороне, которая не осуществляет предпринимательскую деятельность. Если в договоре указано на право комитента или комиссионера в одностороннем порядке изменять размер комиссионного вознаграждения, то для защиты интересов другой стороны в договоре определяются пределы увеличения или уменьшения вознаграждения, а также периодичность изменения размера вознаграждения, допустимость одностороннего отказа от исполнения договора в связи с данными изменениями. Учитывая, что размер комиссионного вознаграждения, является важным условием договора комиссии необходимо определить, с какого момента действует новый размер комиссионного вознаграждения.
6. Ответственность сторон
В данном разделе стороны согласовывают условия наступления и размер за нарушение договора комиссии. Наиболее распространенной мерой ответственности является неустойка. Комиссионером могут быть допущены следующие нарушения: просрочка исполнения комиссионного поручения, просрочка предоставления отчета комиссионера, просрочка передачи исполненного по договору, неисполнение комиссионером обязанности по страхованию имущества комитента, заключение договора субкомиссии при наличии запрета, согласованного сторонами в договоре. В свою очередь, комитентом могут быть допущены следующие нарушения условий договора комиссии: просрочка выплаты комиссионного вознаграждения или его части, просрочка выплаты компенсации возникших у комиссионера издержек, просрочка выплаты комиссионеру вознаграждения за делькредере. Стороны должны определить, ограничен ли предельный размер подлежащей выплате суммы неустойки по размеру или по сроку. Как правило, в данном разделе стороны устанавливают соотношение убытков и неустойки. Так, ответственность стороны может быть ограничена неустойкой, тогда взыскание убытков сфер неустойки недопустимо. Неустойка также может носить штрафной характер. В таком случае убытки взыскиваются сверх неустойки в полном объеме. По общему правилу, неустойка должна быть выплачена в полном размере, даже если ее сумма превышает сумму долга и убытков.
В данном разделе стороны вправе определить ответственность комиссионера за необеспечение сохранности переданного ему имущества комитента, а также установить обязанность комитента возместить комиссионеру убытки в случае одностороннего отказа от договора комиссии.
Традиционно в данном разделе договора согласовываются условия, исключающие применение мер ответственности (обстоятельства непреодолимой силы).
7. Срок действия договора, изменение и прекращение договора
В данном разделе стороны согласовывают срок действия договора комиссии, условия и порядок его прекращения и изменения. Действие договора комиссии может быть распространено сторонами на отношения, которые возникли между ними до заключения договора. При этом необходимо учитывать, что сделка, совершенная комиссионером до момента заключения договора комиссии, не может быть признана заключенной во исполнение комиссионного поручения за исключением случая, когда на момент ее совершения между сторонами фактически сложились комиссионные отношения.
Также в данном разделе стороны определяют порядок изменения и прекращения договора. Допустимо установления права одной из сторон или обеих на одностороннее изменение договора комиссии. Одностороннее изменение условий договора возможно, если обе или одна из сторон осуществляют предпринимательскую деятельность. В последнем случае право на одностороннее изменение договора имеет та сторона договора, которая не осуществляет предпринимательскую деятельность. Если одному из контрагентов предоставлено права изменять условия договора своей волей, это может существенно затронуть интересы другой стороны в договоре комиссии. Для соблюдения баланса интересов возможность одностороннего изменения может быть ограничена определенными условиями и допустимой периодичностью внесения изменений. Право на одностороннее изменение условий договора может быть следствием допущенного нарушения, например, следствием нарушения комиссионером срока передачи исполненного комитенту или срока предоставления отчета комиссионера. Необходимо обратить внимание на то, что вопрос о допустимости одностороннего изменения размера комиссионного вознаграждения рассматривался в разделе договора, регулирующем сроки и порядок выплаты вознаграждения комиссионеру. Наряду с вопросом об одностороннем изменении договора, важным является установление условий и порядка одностороннего отказа от исполнения договора. В договоре стороны определяют сроки направления уведомления об одностороннем отказе, порядок рассмотрения такого уведомления и последствия одностороннего отказа (порядок возврата переданного имущества комитенту, сроки и порядок осуществления окончательных расчетов).
Стороны также вправе согласовать перечень оснований для расторжения договора комиссии в судебном порядке, т. е. речь идет о формировании перечня существенный нарушений, которые предоставляют добросовестному участнику оборота право потребовать расторжения договора в суде.
8. Разрешение споров
В данном разделе стороны определяют порядок разрешения возникающих противоречий. В случае необходимости стороны могут согласовать обязательное соблюдение претензионного порядка разрешения споров. Претензионный порядок считается согласованным только в том случае, если определены сроки направления, содержание претензии, срок рассмотрения претензии и порядок направления ответа.
Также в данном разделе стороны указывают суд, полномочный рассматривать все возникающие споры.
9. Заключительные положения
В заключительных положениях указывается порядок направления юридически значимых сообщений (писем, претензий), количество экземпляров договора, применимое права.
В данный раздел может быть включено условие о том, что вся предшествующая заключению договора переписка сторон не имеет силы. Также можно включить оговорку о том, что все сведения, которые стали известны одной стороне о хозяйственной деятельности другой стороны, являются
Как отмечалось, получить полностью составленный договор, аналогично вышеуказанным этапам, можно использовав программу КонсультантПлюс «Конструктор договоров».
Один из наиболее распространенных, он используется при купле-продаже товаров, работ и услуг. Согласно этому договору участникам имущественного оборота предоставляется возможность осуществлять договорные отношения на разных условиях, характерных для развитых рыночных отношений.
«Поверенный» с правами и обязанностями
Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций. Его заключают две стороны: комиссионер и комитент. Комиссионер обязуется по поручению комитента за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Особенность договора комиссии, используемой субъектами предпринимательской деятельности, состоит в том, что он позволяет передавать активы комитента (денежные средства либо товары) комиссионеру на достаточно длительный срок, не относя эти активы к доходам, получившей их стороны, и не предполагает начисление процентов за период, в течение которого эти активы находятся у комиссионера. Эта особенность позволяет субъектам хозяйственной деятельности активно использовать договор комиссии как инструмент для налоговой оптимизации.
Доходом комиссионера является комиссионное вознаграждение, получаемое от комитента. Комитентом (доверителем) может быть как юридическое, так и физическое лицо, поручающее комиссионеру куплю-продажу товара в рамках действия договора комиссии.
По своей правовой природе договор комиссии имеет много общего с договором поручения. Как в случае договора поручения, так и в случае договора комиссии исполнитель действует в интересах и за счет доверителя. Оба договора предназначены для того, чтобы регулировать отношения по предоставлению посреднических услуг. Отличие между ними в том, что договор поручения является договором о представительстве, когда поверенный действует от лица доверителя.
Договор комиссии не порождает отношений прямого представительства, и комиссионер действует от своего имени, что исключает возможность возникновения отношений представительства. Поверенный не становится стороной в правоотношениях между доверителем и третьим лицом и, таким образом, не приобретает каких-либо прав и обязанностей. В отличие от поверенного, комиссионер становится стороной в соглашении с третьим лицом, приобретает договорные права и обязанности. Не будучи стороной в договоре, третье лицо также является участником комиссионных отношений на стадии исполнения договора, поскольку оно приобретает те права, которые имел комитент относительно имущества.
Такой переход прав не связывает в правовом отношении комитента и третье лицо, так как последнее не может заявить претензии к комитенту относительно качества приобретенного имущества. С другой стороны, и комитент не может взыскать стоимость имущества с третьего лица, так как они не отвечают друг перед другом, а с какими-либо претензиями каждый из них может обращаться лишь к комиссионеру.
Сделки с условиями и возражениями
Предметом договора комиссии являются сделки, которые комиссионер заключает с третьими лицами за счет комитента.
В соответствии со ст.1012 Гражданского кодекса существенными условиями договора комиссии являются:
Срок его выполнения;
Территория его выполнения;
Товар, являющийся предметом договора;
Цена товара.
Отступление от перечисленных выше условий считается нарушением договора комиссии и влечет за собой либо его расторжение, либо возмещение ущерба, нанесенного таким отступлением. Кроме того, договором могут быть определены другие условия, которые должны соблюдаться сторонами: предоставление в установленные сроки отчетов о проделанной работе, о расходах, связанных с осуществлением операций по договору комиссии, и т.д. В случае если у комитента есть возражения по предоставленному отчету, он имеет право в течение тридцати дней предъявить претензии, иначе данный отчет будет считаться принятым.
Комиссионер обязан совершать сделки на условиях, наиболее выгодных для комитента, и в соответствии с его указаниями. Законодатель определил, что, если в договоре комиссии таких указаний нет, комиссионер обязан совершать сделки в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями. Отсутствие указаний в практической деятельности рассматривается как предоставление комиссионеру свободы действий.
Территория, сроки и отчеты
Договоры комиссии в зависимости от условий, установленных в них, подразделяют на:
Договоры продажи (существенным условием которых является продажа комиссионером товара, принадлежащего комитенту);
Договоры покупки (существенным условием которых является приобретение комиссионером товара за счет денежных средств комитента).
В зависимости от территории выполнения договора комиссии подразделяют на:
Внутренние (заключенные между резидентами Украины);
Внешнеэкономические (заключенные между резидентами и нерезидентами Украины).
В зависимости от предмета бывают:
Договоры комиссии товаров;
Договоры комиссии услуг;
Договоры комиссии работ и т.д.
Рассматриваемый договор может быть заключен как на определенный срок, так и бессрочно. Сроком действия договора комиссии является период времени, на протяжении которого комиссионер обязан выполнить все обязательства по договору комиссии.
Действия комиссионера не исчерпываются совершением сделки, он обязан отчитаться перед комитентом, передать ему имущество или деньги, что также требует времени.
Контроль за использованием активов, переданных комиссионеру, осуществляет комитент по собственному желанию. Так, например, в договор комиссии можно включить требование комиссионера предоставлять отчет об остатках переданных ему активов или об их использовании. Отказ от предоставления таких отчетов, факт нецелевого использования переданных активов или несоблюдение условия сохранности переданных активов могут послужить основанием для расторжения договора комиссии.
Деньги - чужие, нужды - собственные
В практической деятельности часто возникает вопрос об использовании комиссионером на собственные нужды полученных от комитента средств, когда выполнение договора комиссии откладывается на неопределенный срок. Если использование комиссионером на собственные нужды товаров, полученных от комитента для продажи, явно приравнивается к операции продажи этих товаров, то с использованием денежных средств, поступивших на счет комиссионера для приобретения товаров по поручению комитента, ситуация не настолько прозрачна и ясна.
С точки зрения ГНАУ, в этом случае речь идет о нецелевом использовании денежных средств, полученных от клиента, и такие средства являются возвратной финансовой помощью, оказанной комитентом комиссионеру, с вытекающими отсюда налоговыми последствиями. По мнению автора, такая точка зрения не совсем соответствует законодательству.
ГК не устанавливает обязанности целевого расходования денежных средств, переданных комиссионеру комитентом. Несмотря на то что действующими нормами ГК предусмотрено, что сделка заключается за счет комитента, нигде не сказано о том, что комитент обязан совершить предоплату для того, чтобы эта сделка состоялась. Поэтому на практике возможна ситуация, когда расходы по осуществлению сделки несет комиссионер, а комитент возмещает их позже. Это означает, что формулировку ГК «за счет комитента» не следует понимать буквально, то есть что расходы будут оплачены именно из тех денег, которые поступили от комитента, а как уточнение, кто именно при определении результатов сделки, совершенной от лица комитента комиссионером, будет нести расходы по ее осуществлению.
Во избежание претензий со стороны налоговой инспекции комиссионеру следует не доводить остаток денежных средств на своем счету до суммы, меньшей, чем сумма перечисленных ему комитентом денежных средств. Таким образом, при отсутствии отдельного учета полученных от комитента средств будет практически невозможно отследить, какие именно средства были использованы комиссионером на его собственные нужды. Но ни один нормативный акт не говорит об обязанности комиссионера хранить полученные от комитента денежные средства на отдельном счету в банке и отслеживать их целевое использование.
В обязанности комиссионера входит вести учет затрат на совершение предусмотренной договором сделки, а не отслеживать, от кого именно поступили к нему средства, использованные им при совершении сделки. Например, предусмотренная договором сделка не состоялась, но договор комиссии не был расторгнут и со стороны комитента не поступило требование о возврате перечисленных им денежных средств. Поэтому в случае заключения указанного договора комиссионер будет обязан предоставить комитенту отчет о проделанной работе и понесенных расходах, вернуть остаток неиспользованных денежных средств либо потребовать возмещения понесенных дополнительных расходов. Другие виды отчетности и учета указанных денежных средств законодательством не предусмотрены.
Вознаграждение и НДС
Комиссионное вознаграждение, а также вознаграждение за делькредере предназначены для возмещения понесенных комиссионером затрат по выполнению поручения комитента и обеспечения прибыли от такой деятельности. Возмездность договора комиссии порождает обязанность комитента по уплате комиссионного вознаграждения (право комиссионера на получение вознаграждения возникает после выполнения поручения).
Если комиссионер использовал полученные от комитента средства на собственные нужды, то в соответствии с пп.7.9.1 закона «О налогообложении прибыли предприятий» от 22.05.97 №283/97-ВР средства, полученные от комитента на основании договора комиссии, не включаются в состав валового дохода комиссионера. Валовой доход у комиссионера возникает только на момент получения от комитента вознаграждения за выполнение условий договора.
В соответствии с п.4.7 закона «О налоге на добавленную стоимость» от 3.04.97 №168/97-ВР налоговые обязательства по НДС у комиссионера возникают в момент передачи комитенту приобретенных товаров (результатов работ, услуг). Если стороны не предусмотрели размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения, то оно выплачивается после выполнения договора. Размер комиссионного вознаграждения определяется, исходя из суммы, которая обычно взимается за выполнение аналогичных комиссионных услуг.
Отступления с согласия и без
Как уже упоминалось, в соответствии со ст.1017 ГК комиссионер имеет право отступать от указаний комитента, если этого требуют интересы комитента и комиссионер не получил в разумный срок ответа на свой запрос. В этом случае комиссионер должен как можно скорее уведомить комитента о допущенных отступлениях от его указаний. Возможность такого отступления диктуется прежде всего возникновением обстоятельств, угрожающих интересам комитента, когда принятие срочных мер способно предотвратить вероятные убытки. И в такой ситуации комиссионер должен учитывать интересы комитента.
К примеру, можно взять ситуацию с продажей товара по более высокой цене, которая, на первый взгляд, выгодна комитенту, но если он желал освоить данный рынок, то эти действия становятся ему невыгодны. Право действовать без предварительного запроса может быть установлено в договоре с комиссионером, который действует как субъект предпринимательской деятельности. Такая возможность предоставляется комиссионеру-предпринимателю, который действует на рынке как квалифицированный специалист.
В подобной ситуации комитент может предполагать, что комиссионер способен правильно оценить ситуацию и принять лучшее решение. Поэтому комиссионер, как субъект предпринимательской деятельности, обязан лишь уведомить комитента в разумный срок о допущенных отступлениях от указаний, причем комитент в договоре может освободить его от выполнения этой обязанности.
Нормы общие и специальные
В Хозяйственном кодексе, в отличие от ГК, договор комиссии не упоминается вообще. Это означает, что в ХК не содержатся специальные нормы, применяемые исключительно к договору комиссии. Однако в ХК есть общие нормы, применимые ко всем видам хозяйственных договоров. И при оформлении хозяйственных отношений с этими нормами необходимо считаться. Особенно с положениями ч.3 ст.180 ХК, в соответствии с которыми при заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора.
Нормы ХК, регламентирующие деятельность субъектов хозяйствования, имеют приоритет перед нормами ГК, что следует из положений ч.2 ст.9 ГК: «Законом могут быть предусмотрены особенности регулирования имущественных отношений в сфере хозяйствования». Часть 7 ст.179 ХК определяет, что хозяйственные договоры заключаются по правилам, установленным ГК с учетом особенностей, предусмотренных ХК, другими нормативно-правовыми актами для отдельных видов договоров.
Комиссионная торговля - достаточно распространенный вид предпринимательской деятельности. Она обладает рядом преимуществ, но есть и важные нюансы. Об этом мы и будем говорить в статье. Также разберемся, что такое комитент, принципал, в чем разница между ними.
Что такое комиссионная торговля?
Торговать можно по-разному. Можно производить товары, а затем их продавать конечному потребителю. Можно выступать посредником, то есть закупать товары у поставщика, а затем перепродавать их розничному покупателю. А можно продавать то, что вам не принадлежит.
Суть комиссионной торговли в том, что некая компания выполняет операции от своего имени, но за счет контрагента. Важно то, что право собственности на товар фирме-продавцу при этом не переходит. Возникают такие понятия, как агент, комитент, комиссионер, принципал. Компания-продавец именует себя при этом комиссионером, а компания, передающая товар на реализацию, - комитентом.
За свои услуги комиссионер получает в виде установленного договором процента или суммы. Расходы, связанные с выполнением поручения, компенсирует комитент. Все эти нюансы отражаются особым образом в бухгалтерском учете, используются специфические счета и проводки, первичные документы оформляются тоже иначе, нежели при традиционной торговле.
Договор комиссии и агентский договор
Суть договора заключена в том, что одна сторона за вознаграждение заключает сделки с третьими лицами от своего имени, но действует при этом в интересах второй стороны. За проделанную работу получает оговоренное вознаграждение.
Такой договор относится к посредническим. То есть комиссионер (агент) заключает соглашение с комитентом (принципалом) на продажу товаров. Выделяют агентский договор и договор поручения. В чем между ними разница?
В договоре комиссии комиссионер действует от своего лица. В договоре поручения поверенный действует не от своего лица, а от лица доверителя.
Отличие от агентского договора в том, что агент выполняет как юридические, так и фактические действия, а комиссионер - только юридические.
Что означает "комитент", "принципал"?
Так в рамках посреднических договоров называют сторону, инициирующую договорные отношения. Понятие, вроде, одно, но названия разные. Значит ли это, что понятия тождественные? Комитент, принципал - кто это?
Комитент - лицо, которое выступает с поручением совершать какие-либо действия за вознаграждение. Принципалом же называют лицо, которое уполномочивает второе лицо действовать в качестве агента. Понятия близкие. Агент и принципал фигурируют в агентском договоре. Комитент и комиссионер - в договоре комиссии. Следовательно, комитент (принципал) - кто лицо, которое выступает инициатором отношений, поручая выполнять за вознаграждение определенные задачи.
Можно ли сказать, что комитент и принципал - это одно и тоже? Несмотря на то что по смыслу понятия близки, нельзя сказать, что они тождественны. Они фигурируют в разных договорах. Это значит, что между понятиями "принципал" и "комитент" разница существует.
Принципал может поручить агенту действовать как от собственного имени, так и от имени принципала. Комитент может поручить комиссионеру действовать только от собственного имени. Можно сказать, что комитент и принципал - это одно и тоже, только при определенных условиях. В целом же второе понятие несколько шире.
Что означает "агент", "комиссионер"?
Давайте посмотрим на вторую сторону договорных отношений. Агент может действовать как от своего имени, тогда договор будет аналогичен модели договора комиссии, и понятия агента и комиссионера станут тождественными, так и от имени принципала, тогда понятия агента и комиссионера тождественными быть уже не могут. Можно сказать, что понятие «агент» шире, чем понятие «комиссионер» и включает его в себя. Теперь должно быть понятнее, что такое комитент (принципал), а что такое комиссионер (агент).
Плюсы комиссионной торговли
Первый ощутимый плюс в том, что комиссионный товар не нужно оплачивать. Он отдается на реализацию и находится на ответственном хранении. Перечисление выручки за проданный товар происходит только в тот момент, когда эта выручка действительно поступила.
Благодаря этому преимуществу легче начать новое дело, не нужно больших сумм для первоначального вложения. Ведь что такое комитент (принципал)? Это лицо, предоставляющее свои товары для торговли.
Следующее преимущество - легкость оформления возврата. Если обнаруживается, что товар бракованный, истек срок его реализации или он по какой-то причине «не пошел», то его просто вернуть, ведь он принадлежит не вам, а комитенту. В классической торговле возврат товара создает много сложностей, начиная от оформления документов и заканчивая налогообложением. В рамках договора комиссии можно заключать договоры субкомиссии.
Также немалыми преимуществами является то, что бухгалтерский учет и налогообложение у посредника намного проще, чем у того, кто торгует собственным товаром.
Способы оплаты
Комиссионная торговля предусматривает два возможных варианта. Комиссионер может принимать участие в расчетах за товар между комитентом и покупателем, а может не принимать.
Если выбрана схема без участия комиссионера в расчетах, то оплата от конечного покупателя поступает напрямую на расчетный счет комитента, минуя посредника. Комиссионер только получает свое вознаграждение по итогам работы.
Схема с участием в расчетах подразумевает, что покупатели рассчитываются за товар с комиссионером, а затем уже аккумулированные суммы поступают на счет комитента. При этом комиссионер имеет возможность самостоятельно удержать сумму своего вознаграждения, а также компенсировать понесенные в ходе исполнения поручения расходы.
Бухгалтерский учет
Вести учет при условии комиссионной торговли проще. Весь отражается на забалансовом счете 004. Все движения по товару тоже отражаются на забалансовом счете.
В бухгалтерском учете отражаются только суммы комиссионного вознаграждения, они входят в состав доходов комиссионера. Для их отражения используется в корреспонденции со счетом 90. Если фирма является плательщиком НДС, то его также необходимо выделить. В состав расходов входят те затраты, которые предприятие понесло в процессе исполнения поручения.
Если комиссионер не участвует в расчетах, то его бухгалтерский учет еще проще. Если участвует, то получаемые и перечисляемые суммы нужно отобразить, используя
Если на предприятии ведется торговля не только комиссионным, но и собственным товаром, учет по этим операциям должен вестись отдельно.
Документы на реализацию товара покупателям комиссионер выписывает от своего имени. Комиссионер имеет право использовать любую систему налогообложения, как классическую, так и упрощенную.
Первичные документы
Товар передается по товара. Информация о проданном товаре передается в виде отчета комиссионера. На вознаграждение должен быть оформлен акт оказания услуг и выписан счет-фактура.
В остальном же комиссионер использует типовые, унифицированные формы первичных документов.
Комиссионное вознаграждение комиссионер может удерживать из суммы, которая поступила к нему за проданный товар. Есть и другой вариант. Комитент сам перечисляет комиссионное вознаграждение в установленные договором сроки. Налоги уплачиваются только с сумм комиссионного вознаграждения.
Отчет комиссионера
Комиссионер обязан регулярно предоставлять отчет комитенту (принципалу) о проданном товаре. Сроки предоставления отчета законодательно не закреплены, но их прописывают в договоре. Если объемы товара большие, то удобно отчитываться ежемесячно, кроме того, комитент заинтересован в ежемесячных отчетах для того, чтобы своевременно и корректно начислять НДС. Если комитент не является плательщиком НДС, то может быть установлен любой период для отчетности.
Форму отчета можно разработать самостоятельно или использовать уже готовую, например, из интернета.
На первый взгляд договоры посредничества могут показаться немного запутанными. Много действующих лиц: агент, комитент, принципал, комиссионер, покупатели. Но если разобраться, то оказывается, что работать по договору посредничества намного проще и удобнее, вести учет легче, а преимуществ гораздо больше, чем недостатков. Это и объясняет популярность такого вида предпринимательской деятельности. Теперь вы разобрались, что такое комитент, принципал, и уже не перепутаете эти понятия между собой.
