Торговое законодательство России. Право торговое

Торговое право - это право, нормирующее торговлю, торговый оборот. Но что такое торговля? Это понятие, которое остается спорным до настоящего времени. Обусловливается это в значительной степени тем, что, во-первых, смешивается понятие торговли в житейском смысле этого слова с употреблением этого слова в науке и законодательстве; во-вторых, понятие торговли в экономическом и юридическом смысле.

Под словом торговля, в самом широком смысле, подразумевается весь оборот с товарами, т.е. вся та деятельность, которая имеет своим назначением устранение разобщения в пространстве и во времени между производителем и потребителем. Торговлю в этом наиболее широком смысле слова регу-

Гіг- лирует не только специальное торговое право, но право, нормирующее весь оборот с имущественными благами, куда входит и значительная часть гражданского права. В этом смысле 0

торговле говорит французский Code Civ. (напр., art. 1128, 1302, 1303). Но именно потому, что понятие торговли в этом смысле является таким широким, оно не может быть положено в основу специально торгового права, в отличие от гражданского.

Этой торговле в широком смысле слова противопоставляется торговля в узком смысле, т. е. промысловая деятельность, направленная на посредничество в обороте хозяйственных благ от производителя к потребителю13, преследующая цели наживы, носящая, следовательно, спекулятивный характер. Основное понятие торговли - это деятельность посредника, совершающего оборот с хозяйственными благами в целях заработка. В современном хозяйстве эти блага распадаются на товары в более узком смысле этого слова и ценные бумаги, играющие в такой мере значительную роль в современном хозяйстве. В связи с этой ролью ценных бумаг в современном обороте деятельность посредника по обороту с хозяйственными благами распадается на две группы: деятельность посредника по обороту с товарами и деятельность посредника по обороту с ценными бумагами и кредитом, т.е. деятельность кредитных учреждений, банков14. В пределах этого более узкого понятия торговли мы выделяем ту торговую деятельность, которая заключается в покупке товаров с целью дальнейшей продажи без их переработки, по крайней мере, без существенной переработки; это и есть весьма распространенное понятие, противопоставляемое всем остальным, неторговым видам промысловой деятельности.

Этому наиболее узкому понятию можно противопоставить торговлю фабричную, «которая в сущности является промысловой выставкой на продажу товаров, которые изготовлены самим выставителем без непосредственного заказа»3.

К этим видам торговли должна быть далее причислена обширная область сделок, находящаяся в тесной связи с этой торговлей в буквальном смысле слова. Это, так называемая, вспомогательная торговая деятельность, благодаря которой облегчаются, а частью только и делаются возможными более широкие размеры торговли. Таким образом, термин «вспомогательный» отнюдь не свидетельствует о том, что деятельность эта имеет второстепенный характер4.

Неоднократно делались попытки дать совершенно точный критерий, с помощью которого можно было бы торговые отношения отличить от неторговых.

Наиболее простая попытка найти объединяющий все торговые сделки признак сводит их к обороту с движимым имуществом. Если под оборотом понимать только передвижение товара из рук производителя к потребителю, то торговля шире этого процесса, так как она охватывает и иные фазисы движения с товаром. Если же включить сюда и производительную деятельность, и всю, вообще, деятельность, способствующую обороту с движимым имуществом, то она совпадает с имущественным оборотом вообще. Это будет торговля в широком смысле этого слова, но не та торговля в узком смысле, которая является областью применения норм специального права, объектом изучения особой науки торгового права.

Более распространено мнение, признающее таким объединяющим все торговые операции началом стремление % извлечению из них прибыли. В спекулятивном начале хотели усмотреть своеобразную особенность торговли. Но как на это совершенно справедливо указали5, такое определение потому 3

Ван-дер-Боргт. Торговля и торговая политика, стр. 4. 4

Endemann. Handbuch, т. I, стр. 3. 5

Шершеневич, Курс торгового права, изд. 4-е, т. I, Введение. Торговые деятели, М., 1908, стр. 10. Lyon Caen et Renault. Тгакё, т. I, стр. 100.

|~3б является неправильным, что этот признак свойствен не только торговле, но, вообще, всякой хозяйственной деятельности в обществе, хозяйство которого построено на капиталистических основаниях. При всем своем отрицательном отношении к работам Зомбарта, Лифман совершенно сходится с ним в том отношении, что характерным моментом предприятий с капиталистическим характером является тот риск, который несет предприниматель и который отличает его, именно, как предпринимателя15. Этот риск является результатом производства на будущий спрос, которое и характеризует капиталистическое производство. Но именно потому нам представляется, что непоследовательно со стороны проф. Шершеневича, отвергнувшего критерии спекуляции, как слишком общий и охватывающий всю хозяйственную деятельность, засим конструировать понятие торговли по этому признаку капиталистической организации. «С законодательной точки зрения, говорит он16, существенна не та экономическая функция, которую приняло на себя данное хозяйство, а его организация. То, что объединяет все отношения, включаемые законодательствами в область, подчиненную торговому праву, - это капиталистическая организация хозяйства. Отличительный признак капиталистического хозяйства следует видеть в том, что оно имеет своей целью, и соответственно тому рассчитано, не доставление средств существования, а, доставление прибыли как таковой». Этот признак, который в настоящее время выдвигает проф. Шершеневич отчасти под влиянием последнего германского торгового уложения, - признак, который мы находим и у Зомбарта, представляется, действительно, существенно важным. Но он, во-первых, недостаточен, так как торговые отношения не ограничиваются одними только организованными предпри- ятиями, к ним относится и целый ряд сделок, совершенно независимо от того, совершаются ли они в организованном предприятии. А во-вторых, признак капиталистической организации сам по себе слишком неопределенен. Проф. Шершеневич принимает классификацию хозяйства Зомбарта. Зом- барт8 устанавливает по всей хозяйственной жизни, которая когда-либо складывалась на земле, два руководящих мотива: согласно одному из них, хозяйственная деятельность является средством для удовлетворения потребностей; согласно другому производство богатства становится самоцелью. Мы оставляем в стороне вопрос о том, в какой мере два эти принципа, несомненно играющие огромную роль в хозяйственной жизни, могут быть с успехом положены и основу исторической классификации разных форм хозяйственной организации, хотя нам они и представляются для этой цели совершенно недостаточными. Во всяком случае, согласно этой теории, «в различные времена господство одного из них сменялось другим, и оба попеременно определяли характер деятельности». Таким образом, не соответствует и взглядам Зомбарта - класть в основу разделения разного типа хозяйств в одну и ту же эпоху этот признак удовлетворения собственных потребностей или самоцельное накопление богатств.

Лифман делает новую попытку совершенно иначе конструировать понятие торговли. Он ее определяет как замену своим спросом у производителя спроса будущего потребителя9. Однако эта попытка, которая обусловливается у автора не столько изучением особенностей торговли, сколько стремлением рассматривать и торговлю, и деятельность банков с точки зрения тех же принципов, по существу, не так оригинальна, как это представляется ее автору. Деятельность куп- 8

Современный капитализм, т. I, стр. 65. См. об этой классификации Зомбарта: Ден. О формах предприятия - в Известиях Санкт-Петербургского Политехнического Института, т. VII, в. I и 2; Liefmann. Beteiligungs - und Finanzierungsgesellschaften, стр. 5 сл. 9

Liefmann. Beteiligungs - u. Finanzierungsgesellschaften, 475 сл. |~38

ца, с точки зрения общепризнанного взгляда заключающаяся в посредничестве между производителем и потребителем, тем самым включает в себя понятие замены будущего спроса действительного потребителя, для которого товар приобретается посредником, своим спросом, спросом, посредника, по крайней мере поскольку речь идет о покупках, производимых не по поручению, а за счет посредника. Поскольку же речь идет о деятельности комиссионера, - а деятельность эта играет громадную роль в современном торговом обороте, - общепризнанное определение отличается гораздо большей точностью, нежели предлагаемое в замену определение Лифма- на. Впрочем, и сам автор на нем не настаивает. Он усматривает его недостаток в том, что определение это, вместо того чтобы выдвинуть экономически наиболее важную функцию торговли, выдвигает его техническую сторону, юридическое значение наиболее важного акта торговой деятельности. Он полагает при этом, что этот недостаток разделяет и обычное определение, признающее торговлей деятельность посредника в товарном обороте. Поэтому Лифман предлагает, как определение, выдвигающее именно хозяйственную функцию торгов ли,.опре деление торговли как деятельности, направленной на приобретение, сохранение в складах, и предоставление в распоряжение товаров (Erwerbstatigkeitmittelst Sammelns Vorrathaltens und zur Verfiigungstellen von Giittern). И по поводу этой попытки замены старого определения новым можно повторить то, что сказано по поводу его определения торговли как замены своим спросом спроса будущего потребителя. С одной стороны, новое определение Лифмана только расчленяет то, что в сущности содержится в общепризнанном определении. С другой стороны, определяя помощью перечисления функций, Лифман не избег опасностей, связанных со всяким перечислением, т.е. пропусков. Опять-таки многие формы деятельности, напр., комиссионера, которая является специфически торговой деятельностью, не подходит под определение, даваемое торговле Лифманом. Все эти попытки страдают тем недостатком, что они упускают из виду, что торговый оборот, как совокупность отношений, подчиненных действию специальных норм торгового права, сложился исторически. Поэтому совершенно невозможно найти то начало, которое могло бы действительно объединить все отношения, регулируемые в настоящее время торговым правом. Нам представляется поэтому, что путь юриста должен быть другим. Надо начать с выяснения той области, которую законодательства относили и относят к области торговли, и только затем попытаться найти те моменты, которые являются наиболее характерными для всей этой области отношений, не стремясь вовсе к тому, чтобы в этих признаках найти критерий и притом такой, который оставался бы в равной мере правильным для всех времен и для всех стран.

Придя к выводу о неудовлетворительности всех до настоящего времени предложенных признаков для распределения всех сделок торгового права по группам, проф. Удинцев полагает, что остается один выход: «расположить торговые и промышленные действия в историческом порядке постепенного подчинения их особому праву»17. Против этого вывода решительно возражает проф. Шершеневич, указывая на то, что «самое совершенное знание исторического наслоения не в состоянии служить догматическим руководством при определении, какие же сделки торговы по русскому законодательству»18. Само по себе указание это правильно, но там, где мы имеем дело с явлением в такой мере изменчивым в истории, причем в каждой данной эпохе мы наблюдаем рядом с явлениями нового порядка пережитки уже отходящих в область прошлого отношений, помимо исторического рассмотрения вопроса, едва ли можно придти к положительным выводам. В средние века решающее значение имел субъективный критерий. Деятельность купца как такового определяла ха- рактер торговых его действий. Торговое отношение подлежало юрисдикции гильдейского суда, как сословный спор между лицами, принадлежащими к одной корпорации. Компетенция гильдейских судов определялась сословными признаками принадлежности к союзу, записью в его матрикулы19. Именно поэтому вопрос о судебной компетенции носил в Италии политический характер. Корпоративные суды обнаруживали тенденцию распространять свою компетенцию и на лиц, не принадлежащих, к их корпорации, но сталкивались при этом с борьбой со стороны общин и государства20.

Но, как справедливо отметил Гольдшмидт, в этой самой субъективной системе были заложены основы перехода к системе объективной. Очень рано итальянская доктрина выработала положение, в силу которого каждый, совершавший торговые операции, признавался купцом. И таким образом, принадлежность к корпорации, как критерий торгового характера сделки, заменялся анализом характера самой сделки.

В одном из старейших законодательных памятников, в Ordonnance de Louis XIV sur le commerce, в отделе, трактующем о компетенции консульских судов (tit. XII), мы уже замечаем, рядом с субъективным и объективный критерий. Хотя сделки, совершенные купцами, признаются торговыми (art. II-V), однако Ordonnance считает необходимым ввести ограничение (art. VI), что сделка, совершенная купцом для приобретения предметов продовольствия и обстановки, не является торговой сделкой, если только она не совершена в качестве промысла. Поэтому известный комментатор, этого Ордонанса Борнье21 указывает на то, что консульская юрисдикция установлена для торговли и между торговцами (du fait de la marchandise et entri marchands). Далее, согласно art. II того же tit., компетенция консульских судов распространяется на от- ношения, проистекающие из переводных векселей, кто бы ни явился стороной в этих отношениях. «Юрисдикция консульских судов,- говорит Борнье,- установлена для этого рода дел, «в виду форм и свойств этих векселей». Это привилегия в их пользу, так как в этих судах судят «sommairemment et sans frais, ex bono et aequo».

Хотя и недостаточно точно, как это обыкновенно бывает при кратких характеристиках, но в общем все же правильно, проф. Гольдшмидт, сравнивая Ordonnance с Code de Commerce, говорит, что оба построены на смешанной системе, но в первом исходный пункт субъективный, во втором - преимущественно объективный22.

На первом плане мы и в Code de Com. находим споры о договорах (engagements et transactions), заключенных между купцами, торговцами и банкирами23.

Но Code de Com., отчасти в связи с позднейшей судебной практикой, еще в большей степени, нежели это было в Ордонансе, проводит ту же точку зрения, что звания купца недостаточно для того, чтобы совершенную им сделку признать торговой. Необходимо, чтобы сделка была сама по себе торговой и чтобы она была указана в числе таковых сделок в законе24. Таким образом, все сводится лишь к презумпции

сделки купца торговой. Так прямо и ставят вопрос некоторые

законодательства. Рядом с этим старым субъективным критерием (по крайней мере, по тексту закона) мы находим в той же статье (п. 3) и объективный критерий. Согласно п. 3 этой статьи, к сфере компетенции коммерческих судов относятся споры, касающиеся торговых сделок (actes de commerce) между всеми лицами. И, наконец, рядом с этими абсолютно объективными и абсо- лютно субъективными торговыми сделками, мы находим еще одну категорию сделок: такие, которые становятся торговыми не как единичные, но как повторяемые сделки, когда они составляют промысел лица; таковы фабричные, комиссионные, транспортные предприятия19.

Таким образом, более внимательное рассмотрение постановлений Code de Commerce по этому вопросу приводит нас к тому заключению, что уже в нём субъективному критерию нанесен серьезный удар и что вместе с тем в нем заметно пробивает себе дорогу принцип ведения торговых предприятий, как критерий для различения торговых сделок.

Ознакомление с судебной практикой приводит французских юристов, знакомых с немецким законодательством и теорией, к тому выводу, что и французские суды признают критерием торгового характера предприятия как внутреннюю организацию предприятия, так и внешние его отношения. Лубер20 приводит довольно старые любопытные с этой точки зрения решения французских судов, которые признают предприятия торговыми вследствие того, что в них сосредоточено большое количество значительных сделок, что имя собственника предприятия помещается на вывеске, что в предприятии имеются контора и приказчики.

И если этот принцип мы должны были вывести путем критического анализа закона, частью пополненного и даже видоизмененного судебной практикой, то в немецком торговом уложении 1869 г. мы находим ту же систему, но уже значительно более ярко выраженной.

Это уложение не говорит о субъективном принципе при определении торговых сделок купца как такового. Вместо этого, уложение устанавливает презумпцию торгового характера сделок купца (art. 274). Но на первом месте уложение (art. 271 сл.) перечисляет те сделки, которые оно безуслов- 19

Code de Com., art. 632. 20

Faut il admettre le register de commerce? в Annales de droit commercial. 1910. Juin, стр. 204. но считает торговыми - приобретение движимого имущества с целью перепродажи, договор поставки, страхование, транспортирование, морской заем. Затем, art. 272 перечисляет сделки, которые признаются торговыми, когда ведутся в качестве промысла, - обработка или переработка для других в размерах неремесленных производств, банкирские сделки, деятельность маклера, экспедитора, возчика, посредничество в сделках и т. п. Далее прямо указано (art. 273), что торговыми сделками являются сделки вспомогательные в торговом предприятии.

Перечисление объективно торговых сделок германского уложения страдало неизбежными пропусками. Новые отрасли деятельности, составляющие объект чисто-торговых предприятий, не могли быть, согласно этому уложению, без помощи законодателя, всегда несколько поздно приходящей, признаваемы сделками торговыми. Таким образом, получался ряд самых странных контрастов, на что и было подробно указано в мотивах и в парламенте при обсуждении проекта нового торгового уложения25.

Потребность в большинстве специальных норм торгового права, правильно замечают мотивы к новому германскому торговому уложению, обусловливается не столько особыми свойствами отдельных торговых операций, из которых составляется торговое предприятие, сколько способами ведения самого предприятия, именно стечением многочисленных, во внутренней связи между собой находящихся сделок, требующих быстрого их окончания, и рядом с этим в интересах всех участников необходимостью легкой обозреваемости положения предприятия.

В силу всех этих соображений новое германское торговое уложение совершенно иначе разрешает вопрос о пределах применения торгового права. Новое уложение, как и старое, при- знает в § 1-м купцом каждого, ведущего, в качестве промысла, одно из дел, причисленных законом к числу абсолютно торговых. Но затем следующий § 2 признает торговым всякое, вообще, промышленное предприятие, которое по свойству и размеру своему требует купеческой организации, поскольку фирма предприятия внесена в торговый регистр. К этому внесению фирмы закон (§ 2) обязывает ее собственника.

Определение понятия промысла не встречает при этом особых затруднений со стороны судебной практики. Промысел мы имеем во всех тех случаях, когда намерения лица направлены не на отдельную сделку, но на целый комплекс сделок с целью извлечения из этой деятельности постоянного дохода. Что же касается того, в чем заключается требование купеческой организации предприятия и чем обусловливается ее необходимость, то и по этому вопросу на практике не существует особых разногласий, хотя это, конечно, не исключает возможности затруднений при применении этого правила в отдельных случаях. Особенности купеческой организации, это те именно особые приемы ведения промысла, которые были выработаны специально для того, чтобы обеспечить предприятию полный порядок, дать возможность всем участвующим и заинтересованным в деле легко в нем ориентироваться, причем, необходимость такой организации обусловливается именно его размерами26.

Это нововведение было приветствовано, как серьезное улучшение, значительным большинством критиков проекта и среди представителен купечества, и в парламенте.

Такой, казалось бы, неожиданный результат обусловливается не одной только значительной переменой во взглядах большинства, но и искусной комбинацией субъективной и объективной систем, осложненных признаком внесения в торговый регистр. Против этих постановлений нового уложения в германской литературе высказались Мунк и Гирке27. Сущность их аргументации сводится к тому, что критерии необходимости ведения данного предприятия купеческим образом страдает неопределенностью. На регистрового судью возлагается, таким образом, столь трудная задача, что с нею едва ли возможно будет справиться, особенно в больших городах.

Трудность задач регистрового судьи, которая притом же несколько преувеличивается, еще не означает их неразрешимости, и если законодатель в силу самого существа отношений, как в данном случае, не может дать точного критерия, то самое лучшее -дать известные руководящие начала для судьи и затем довериться его знаниям и его опыту.

В литературе, как в германской, так и в нашей, было высказано мнение, будто в этом вопросе новое германское торговое уложение вернулось к средневековой точке зрения. В действительности, однако, мы видим в системе нового германского торгового уложения лишь приспособление совершенно верных принципов средних веков к условиям окружающей нас действительности. В этом и заключается закономерность исторического развития.

В средние века несомненным признаком торговой деятельности лица являлась принадлежность его к сословию купцов. Этим определялся обязательный род деятельности, подчинение административной и судебной юрисдикции органов купеческого сословного самоуправления, исполнение всех требований, связанных с ведением торговли. Теперь необходимость соблюдения всех этих требований связана не с принадлежностью к сословию, но с ведением известного рода дел или с ведением дела, организованного по образцу торгового. И естественно, что те последствия, которые средние века связывали с принадлежностью к купечеству, современное торговое право связывает с ведением этого рода предприятий.

24 Zeitschrift f. d. ges. Handelsr., т. 45, стр. 455 сл.

Таким образом, принадлежность к средневековому купечеству, как решающий признак торговой деятельности лица} заменяется действительным ведением торгового предприятия. Но в средние века принадлежность к купечеству и была тесно связана с действительным занятием торговлей.

Постановления нашего закона, определяющие понятие торговых дел, находятся под прямым влиянием французского образца, хотя и имеются некоторые отступления. Отступления эти по большей части, хотя не всегда, ухудшают французский образец.

Это заимствование очевидно уже из того, что, как и во французском образце, определение понятия торговых сделок дается в отделе, трактующем о подсудности коммерческим судам.

Ст. 40, в длинной, без всякой нужды, редакции воспроизводит аі. 3 art. 631, относящий к компетенции коммерческих судов все споры по торговым делам. А1. 1 art. 631, говорящей о подсудности всех споров между купцами, нашей статьей 40 не воспроизведен, и это нельзя не признать улучшением, так как споры этих лиц между собой, до торговли не относящиеся,

напр., семейный раздел, неподсудны коммерческим судам. Не воспроизведен в этой статье и al. 2 ст. 631, говорящей о спорах между товарищами. Это постановление гораздо правильнее отнесено у нас к ст. 42 п. 2, ибо спор между товарищами полного товарищества является спором «по договору, торговле свойственным»28.

Считая преимуществом то, что не взято нами из art. 631, мы должны, однако, признать дефектом то, что введено вновь в ст. 40 именно п. 2 и 3. Пункт второй, говорящий о подсудности дел о торговой несостоятельности, является совершенно излишним, так как об этом говорит специальная ст. 374 Устава Судопроизводства Торгового, начинающая раздел 3 «о производстве дел о торговой несостоятельности».

Что же касается п. 3 гласящего, «что ведомству коммерческих судов подлежат «споры и иски по векселям на сумму свыше 500 р.», то редакция эта может возбудить только недоразумение, так как действительный смысл ее заключается в том, что векселя на сумму менее 500 р. неподсудны коммерческим судам, ибо, согласно п. 5 ст. 41, все вексельные дела признаются торговыми оборотами; следовательно, не будь п. 3 ст. 40 и споры по векселям на сумму менее 500 р. были бы подсудны коммерческим судам.

Определив подсудность коммерческим судам не в зависимости от состояния лица, но от рода дела, Устав Торговый затем перечисляет эти дела, признаваемые им торговыми.

Торговыми делами - признаются все роды торговли оптовой, розничной и мелочной. Это те сделки, которые соответствуют al. 2 art. 632 называет покупкой с целью перепродажи. Засим прибавляется в ст. 632 и покупка с целью отдачи в наем. У нас это не предусмотрено, но, без сомнения, и эти сделки должны быть признаны торговыми29.

На втором месте стоит (п. 2 ст. 43) торговля фабричная и заводская, соответствующая al. 3, art. 632; непонятно только, зачем употреблен термин торговля30.

Затем, вся корабельная промышленность, весь промысл морской по перевозке, страхование, аварийные дела (п. 3 ст. 41, п. 4, 5 ст. 42 соответствующие art. 633). Опять непонятно перечисление этих сделок в разных статьях.

Перечень Устава Торгового охватывает фабрики, заводы, морское страхование, комиссионные операции, банкирское дело и т. д. Что общего если и не во всех, то в большинстве этих операций, при всем их разнообразии? Только одно - необходимость промысловой организации этой деятельности; нормально нельзя, не имея правильной организации, вести такого рода дела. Мы видели выше, что признак капиталистической организации в основу выделения институтов торгового права выдвигает проф. Шершеневич.

И вывод этот представляет не только теоретический, но и огромный практический интерес. Первый вопрос, который возбуждает перечень торговых сделок, заключается в том, является ли он исчерпывающим или же только примерным. Буквальное толкование закона могло бы привести нас к признанию перечня исчерпывающим. Так, напр., немецкая юриспруденция признала аналогичный перечень уложения исчерпывающим. Но наша судебная практика, руководясь внутренним смыслом закона, признала его лишь примерным и сделала отсюда чрезвычайно важные выводы31. Она признала торговыми всякие действия, направленные к содействию торговле, имеющие предметом своим выполнение того или другого в производстве данной торговли необходимого труда30. Это, так называемые, торговые действия по приращению. Выводы в этом вопросе нашей практики совпадают с теми, к которым пришла и французская юриспруденция32.

Но наша судебная практика пошла еще дальше. Она признала торговыми такого рода действия, которые сами по себе не являются торговыми, как в законе не указанные, но которые становятся таковыми вследствие того, что производятся с виде постоянного занятия33. Таким образом, наша судебная практика приблизилась к точке зрения нового германского торгового уложения.

Точно также, исходя не из буквы закона, но из его внутреннего смысла, наша судебная практика признала спекулятивный элемент характерной чертой торговли34. Надо, однако, оговориться, что это не представляется бесспорным и в науке. То или другое решение вопроса зависит от приемов конструирования правовых явлений. Правильно как-то заметил Гирке, что если отбрасывать при определении понятия человека, все то, что в отдельных случаях может отсутствовать, то, в конце концов, ничего не останется от человека. Надо характеризовать типичные явления, а не предусматривать всевозможные отступления, хотя бы отступления эти носили совершенно исключительный характер.

Таким образом, несмотря на все недостатки постановлений нашего закона, судебная практика внесла некоторую стройность в систему торговых действий, в значительной мере сблизившую ее с той, которая сложилась на Западе.

Различие торговых и неторговых отношений имеет и серьезное процессуальное значение всюду, где для первых установлена особая подсудность. Однако сфера компетенции специальных торговых судов не совпадает с понятием торговой сделки в материальном смысле. К ведомству коммерческих судов, по тем или другим причинам, могут быть отнесены и относятся сделки, не являющиеся специально торговыми, как, напр., вексельные взыскания, или исключаются сделки, являющиеся торговыми, так, напр., вытекающие из железнодорожной перевозки.

Признаки, которые характеризуют сделку, как торговую, могут быть налицо или у обоих контрагентов, или же только у одного из них. В зависимости от этого мы различаем односторонние и двусторонние торговые сделки. Это различие практически имеет серьезное значение, - не даром вопрос этот имеет свою историю. Раньше были склонны рассматривать сделки односторонне торговые как торговые для купца, и неторговые, а потому подлежащие толкованию с точки зрения гражданского права - для другой стороны34. Но по мере того, как выдвигалась система объективная, усиливалось стремление рассматривать торговые сделки и односторонние с точки зрения торгового права для обеих сторон. Вопрос этот возбудил споры при последнем пересмотре германского торгового уложения35. Согласно § 345 к сделкам, которые для одной из сторон являются торговыми, применяются постановления относительно торговых сделок, поскольку не указано от этого отступления. Постановление этого § толкуется судебной практикой весьма широко. Оно распространяется на всю сферу отношений, связанных с возникновением, действием прекращением торговых сделок36. Но все же не только сохраняется самое различие односторонних и двусторонних торговых сделок, но с этим связываются и серьезные практические последствия. Именно, в силу специальных указаний закона, целый 34

Endemann. Handb., I, 54. 35

Staub. Handelsg. § 345, Anm. 4. ряд его постановлений не распространяется на односторонние торговые сделки0 \

Вопрос о процессуальном различии разрешается совершенно особо от разрешения вопроса о различии односторонних и двусторонних торговых сделок с точки зрения материального права. Когда и какие сделки односторонние торговые подлежат компетенции торговых судов, решается различно разными законодательствами. Согласно теперешнему германскому праву, в виде общего правила, необходимо для подсудности коммерческим судам, чтобы сделка была двусто- ронне-торговая или чтобы ответчик был купец35.

Но не только в разных законодательствах вопрос этот разрешается различно. У нас он решается различно в зависимости от того, где он рассматривается. Бывший 4-ый ныне судебный департамент Правительствующего Сената высказывает тот взгляд, что для признания дела подведомственным коммерческим судам необходимо, чтобы иск вытекал из правоотношений торговых по отношению к обоим тяжущимся или к одному ответчику. Между тем, гражданский кассационный департамент держится того взгляда, что необходим торговый характер сделки по отношению к обоим тяжущимся36.

Если торговля в экономическом смысле слова и в юридическом и не тождественные понятия, то все же, конечно, особенности торговли в экономическом смысле кладут свою печать и на все торговое право.

Таким образом, те подразделения, на которые распадается торговля в экономическом смысле, имеют известное значение и в области торгового права.

Наиболее значительно различие между крупной и мелкой торговлей. Экономическое значение этого различия совершенно понятно. Техника ведения дела там и здесь существенно различная. Различны социальная роль, положения деятелей в той и другой сфере, значение служебного персонала, хотя при всем том провести точную черту разграничения совер-

шенно невозможно.

Хотя торговое право и сложилось преимущественно в области крупной торговли, тем не менее, торговые законы распространяются и на мелкую торговлю. Однако, согласно германскому торговому уложению, целый ряд его постановлений не применяется к торговле мелкой41.

С этим различием крупной и мелкой торговли не следует смешивать различия оптовой и розничной торговли. Часто розничная торговля по размерам своих оборотов не уступает оборотам оптовых торговцев. Признаком для различия являются поэтому не размеры предприятия, но большая или меньшая отдаленность ее от действительного потребителя42.

Это смешение понятий торговли оптовой и розничной, с одной стороны, крупной и мелкой- с другой, имеется и в наших законах. Они связывают известные последствия, и притом преимущественно в сфере публично-правовых отношений, именно с этим последним делением. Не касаясь этих различий (фискальное обложение, выборы в члены коммерческих судов, гласных бирж и биржевых комитетов), мы отметим одно различие, существенное и в области частного права -различие в требованиях относительно ведения торговых книг43.

Исторически чрезвычайно важно различие торговли сухопутной и морской. Благодаря тому, что морская торговля раньше получила большее значение, особенно в сфере международных отношений, благодаря большой технической сложности этой торговли, именно в этой сфере раньше всего выработался целый ряд специальных норм торгового права. И

40Endemaim. Handb., стр. 6. 41

§ 4 Ср. к этому § комментарий Staub"a. 42

Ван-дер-Боргт, стр. 14. 43

Устав Торговый, стр. 669-674. в настоящее время морское право образует самостоятельную ветвь торгового права.

Меньшее значение с правовой точки зрения, при всем его значении с точки зрения экономической, имеет различение торговли внутренней и иностранной.

Затем торговля распадается на целый ряд отраслей, из коих каждая отличается особым фактическим составом, которому соответствуют специальные нормы; таково различие товарной, денежной, фондовой, книжной торговли и т.д.

нежели другие отрасли промышленной деятельности.

Определяя понятие торговли в юридическом смысле, мы вместе с тем определяем и весь круг основных понятий торгового права.

Наиболее распространенным является определение торгового права, как частного права, нормирующего специаль- 44

Торговля, стр. 38 сл. 45

Roscher. Nationalokon., стр. 74. но торговый оборот46. Определение это встретило возражения со стороны проф. Шершеневича. Он указывает на то, что таких норм, которые регулируют исключительно торговые отношения, слишком мало и они слишком отрывочны. И это свое мнение автор подкрепляет ссылкой на единственную статью французского торгового уложения, посвященную торговой купле. Какое представление можно было бы составить о торговой купле по французскому праву на основании этой единственной статьи? Нам кажется, что этот аргумент навеян общим чрезвычайно скептическим отношением автора к торговому праву. В действительности, как в этом убеждает и курс проф. Шершеневича, в области торговли имеется целый ряд, и притом весьма важных, институтов, которые нормируются специальными постановлениями торгового права, иногда в виде торговых законов, часто в виде торговых обычаев, что упускается, по-видимому, из виду автором при ссылке на единственную статью о купле во французском торговом кодексе. Но далее возражение это лишено, вообще, принципиального характера. Если автор полагает, что совокупность специальных норм торгового права не составляет цельной системы и что они являются случайными постановлениями, образующими лишь ряд отступлений от норм общего гражданского права, то необходимо отсюда сделать логически правильный вывод и отвергнуть существование особого торгового права. Раз такое особое торговое право признано, то вопрос о количестве норм, в это специальное право входящих, не может иметь никакого значения для определения понятия торгового права. Именно потому нам представляется неправильным, определение торгового права, как совокупности норм частного права, общего и специального, имеющих применение к той сфере отношений, которую закон признает торговлею. Так определяет торговое право Пардесю47, так в 46

Endemann. Handbuch, I, 8; Cosack. Lehrbuch, стр. 2. 47

Cours de droit commerc., I, стр. 1.

самое последнее время определяет его проф. Шершеневич37. Основной недостаток этого определения заключается в том, что оно сводится к отрицанию прав торгового права на самостоятельное существование. Это, в сущности, и есть мнение проф. Шершеневича. Для него оно «не более как монографическая разработка отдела гражданского права, вызнанная практическим интересом». Полагая, что торговое право должно претендовать на самостоятельное существование, мы вместе с тем можем принять как правильное только первое определение этого права, - то определение, за которое высказывается большинство коммерциалистов38.

Мы рассмотрели понятие торговой сделки, находящейся в тесной связи с понятием торгового права. Определяя понятие торговли в юридическом смысле этого слова, как мы уже сказали, мы тем самым предрешаем и определение купца и торговой сделки. Торговые сделки - это сделки, относящиеся к торговому промыслу купца. Однако, в силу особенностей термина, определение торговых сделок, как сделок купца, требует ближайшего выяснения. Буквальный текст Германского торгового уложения (§ 344 Abs. I) говорит, правда, о «юридических сделках» купца, как составляющих понятие торговой сделки, но, как на это совершенно правильно указал Вольф39, торговые сделки составляют не одни только юридические сделки. В действительности могут быть сделки, которые не являются юридическими сделками, - правильнее было бы сказать торговые действия, которые хотя и не являются торговыми сделками, но все же имеют юридическое значение. Таковы, напр., подписание долговых документов (§ 344), действия и упущения, предусмотренные в § 341 и т. п. Другое затруднение при понимании термина торговая сделка заключается в том, что термин этот применяется в одинаковой мере и к сделке как целому и к его составным частям. Дело в том, что необходимо различать волеизъявление и юридическую сделку. Под волеизъявлением мы понимаем проявление частной воли во вне, т.е. единичный факт. Юридическая сделка - это совокупность фактов (Tatbestand), в которой должно заключаться и волеизъявление, но может включать в себе и несколько волеизъявлений и, кроме того, и другие факты (Tatbestandsstiicke). Поэтому и предложение, и принятие предложения, и последовавшая на основании этого обмена волеизъявления сделка - все одинаково называется торговой сделкой (Handelsgeschaft51).

Для того, чтобы совокупность фактов образовала торговую сделку, нет надобности, чтобы все составные ее части были торговыми сделками.

Таким образом, можно различать торговое отношение в широком смысле, каковым является каждое отношение из области торговли, и затем в юридическом смысле, под которым мы подразумеваем каждое фактическое отношение, поскольку оно подчиняется особым нормам торгового права52. Поэтому не только торговые сделки являются источником торговых отношений. Таковые вытекают и из сделок, которые не являются торговыми, раз отношения эти нормируются торговым правом. Далее, торговым отношением является отношение, вытекающее и из неправомерных действий, напр., из неправомерного пользования фирмой.

Сколько-нибудь исчерпывающее перечисление торговых отношений невозможно. Но, давая определение понятий торговой сделки, товаров, купца, торговое право тем самым дает круг торговых отношений, из этих понятий вытекающих.

Как торговые сделки нормируются не одним торговым правом, так точно и торговые отношения нормируются, кро- 51

Ibid., стр. 37. 52

Goldschmidt. Handbuch, I, § 43а.

ме специальных постановлений, и нормами общего права. Но совершенно неправильно отсюда делать вывод о том, что к числу торговых отношений следует отнести все частно-прав- ные отношения в области торговли, как это делает, например, Эндеман53.

Эти отношения образуют, правда, понятие торгового отношения в широком смысле слова, но для торгового права существенно лишь понятие торгового отношения в узком его смысле.

Так как основным понятием в торговом праве является торговля и торговая сделка, а понятие купца есть производное, то оно менялось в истории соответственно тем изменениям, которые происходили в области торговли54. По мере того, как расширялось понятие торговли в юридическом смысле, расширялось и понятие купца.

Купцом является каждый, кто в виде промысла занимается деятельностью, которая, по роду ее и по характеру ее организации, признается законом торговлей.

Объекты торговых сделок называются товарами. Такими объектами, а следовательно, товарами, может быть все то, что имеет меновую стоимость, следовательно, и нематериальные блага, как, например, кредит, фирма, права изобретателя.

Вопрос о том, какое значение имеет при этом переработка объектов торговли, различно решался в разное время. Согласно взгляду канонистов, переработка считалась необходимой, иначе получалось понятие ростовщичества. С другой стороны, для отмежевания от ремесленного и фабричного производств выдвигался запрет переработки55. Со времен Code de Commerce переработка не исключает понятия торговой деятельности, когда с ней связано посредничество. 53

Handbuch, I, стр. 8. Тоже Lehmann. Lehrb., стр. 59. Cosack. Lehrb., стр. 24. 54

Goldschmidt. Handbuch, I, стр. 455, примечание. 55

Endemann. Handbuch, стр. 3. Lehmann. Lehrb., стр. 6.

Законодательства и до настоящего времени исключают недвижимость из сферы торгового оборота. Еще римское право учило: mercies appellatio ad res mobides tantum pertinet. Все законодательства не признают сделок с недвижимым иму- ществом торговыми, хотя в теории вопрос этот и не является, в настоящее время, бесспорным40. Нельзя даже сказать, чтобы и экономисты были безусловно согласны по этому вопросу, хотя, в общем, мнение их клонится к тому, что нельзя, не придавая слову «торговля» несвойственного ему значения, говорить о торговле недвижимостями. «Совершаемые в виде промысла дела с землями, говорит Ван-дер-Боргт41, могут рассматриваться юридически, как торговые сделки, чтобы можно было применить к ним постановления торгового права, но к торговле в народнохозяйственном смысле эти дела не подходят». Мы думаем, однако, что такого различия между юридической и народнохозяйственной точками зрения проводить не следует. И так как нам представляется совершенно правильной точка зрения Ван-дер-Боргта, то мы полагаем, что законодательства обнаруживают в этом совершенно верную тенденцию.

Хотя Устав Судопроизводства Торгового прямо и не касается вопроса о недвижимых имуществах, тем не менее, практикой он решается в том смысле, что сделки с недвижимым имуществом не относятся к сделкам торговым, какова бы ни была цель, которую при этом преследуют стороны42. Правильность этого вывода вполне подтверждается аналогичными выводами французской и бельгийской практики, так как и в законодательствах обеих этих стран нет прямого упоминания относительно сделок с недвижимым имуществом. Но и там судебная практика должна была разрешить этот вопрос, исходя из понятия товара. К отрицательному выводу французская юриспруденция пришла не без больших колебаний43. Указывалось на то, что, по существу, ничто не отличает сделок с недвижимостями от сделок с другими товарами, и если недвижимость реже является объектом торговых сделок, то это различие с юридической точки зрения не представляет особого значения. Не считают эту практику правильной и авторы «Курса торгового права», Lyon Caen и Renault. Тем не менее, она в такой мере устойчива, что в настоящее время не возбуждает практических сомнений.

Бельгийская юриспруденция, которая находилась в тех же условиях, как и французская, без колебаний пришла к тем же выводам44.

Но вопрос о том, какие сделки с недвижимым имуществом

исключаются из сферы торгового оборота, представляется повз

рои довольно сложным, так как сделки по поводу недвижимого имущества не могут быть признаны как таковые безусловно исключенными из торгового оборота.

Различие это особенно ясно проводится в новейшем торговом немецком уложении. Положение старого уложения, в силу которого его действие не распространялось на оборот с недвижимым имуществом, сохранено и в новом уложении. Но это еще вовсе не предрешало вопроса о том, как отнестись к предприятиям, порой очень крупным, направленным на переработку продуктов своего сельского хозяйства. Отношение к этому вопросу старого уложения признавалось неудовлетворительным. Мотивы45 к проекту, безуслов- но отрицая возможность распространения на сельское хозяйство торгового уложения, признают, однако, что совершенно иначе ставится вопрос, относительно побочных промыслов (Nebengewerbe), связанных с сельским хозяйством. Здесь в настоящее время промышленность и сельское хозяйство переходят, одно в другое, поэтому крайне трудно провести между ними границу. Нам кажется однако, что в этом, при совершенно беспристрастной оценке вещей, нет еще ничего особенного. Вспомним, что новое уложение, вообще, не дает критериев по существу для определения того, какое предприятие необходимо признать торговым, и, тем не менее, оно устанавливает обязанность занесения в торговый регистр всех предприятий, которые по своему размеру и характеру (законом неопределяемым) требуют коммерческой организации. Но так далеко пойти относительно сельских хозяев новое уложение не решилось. Не возлагая ни в коем случае на них обязанности занести свое предприятие, связанное с сельским хозяйством, в торговый регистр, новое уложение лишь предоставляет им право на это. Такое положение сельских хозяев является, конечно, очень привилегированным; поэтому неудивительно, что оно встретило многочисленных и очень энергичных противников, особенно на съезде представителей купечества46. Здесь было отмечено, что проект создает недопустимое неравенство. Сельский хозяин, ведущий связанное с сельским хозяйством, промышленное предприятие, вступает с другими, между прочим, и с купцами, в совершенно такие же отношения, как и купец, не ведущий никакого сельского хозяйства. Уложение устанавливает порядок вещей, оскорбляющий чувство справедливости торгового мира. В виду этих соображений, собранию представителей купечества была предложена следующая резолюция: «несовместимо с чувством справедливости, чтобы промышленное предприятие, которое само по себе должно бы было быть занесено и торговый регистр, создавало не обязан- ность, но лишь право на такое занесение только потому, что это предприятие находится в связи с сельским или лесным хозяйством».. .

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Подобные документы

Международное право как система принципов и норм, регулирующих отношения властного порядка между государствами и другими субъектами международного общения. Понятие и виды субъектов международного права. Главные черты и особенности международного права.

реферат , добавлен 08.11.2011


Сущность и основополагающие принципы международного права как системы норм, регулирующих отношения властного порядка между государствами и другими субъектами международного общения. Предмет и методы данного направления, его главные функции и значение.

презентация , добавлен 29.02.2016


Развитие торгового права в последние годы, международные соглашения и участие в них России. Дуализм частного права как процесс принятия наряду с гражданскими торговых кодексов, его место в ряде стран. Взаимодействие торгового и гражданского права.

реферат , добавлен 23.07.2009


Механизм взаимодействия Международного права и Национального права. Виды и формы имплементации норм Международного права в законодательстве Республики Беларусь. Процесс формирования и закрепления принципа мирного разрешения международных споров.

контрольная работа , добавлен 20.01.2010


Изучение международное права как совокупности правоотношений с участием иностранных элементов и нормативных актов, регулирующих эти отношения. Исследование совокупности норм внутригосударственного законодательства и международных договоров и обычаев.

курсовая работа , добавлен 19.06.2015


Международное публичное право - правовая система, регулирующая отношения между государствами, организациями и другими субъектами международного общения; источники, функции, основные принципы, кодификация. Российское государство и международное право.

контрольная работа , добавлен 27.03.2011


Общественные отношения, возникающие в рамках международного сообщества государств. Взаимосвязь внутригосударственного и международного права. Совокупность международно-правовых норм, неразрывно связанных между собой как элементы единой правовой системы.

реферат , добавлен 13.05.2010


История развития торгового права, этапы его становления и развития, основные процессы, происходившие в сфере товарного обращения. Структурная перестройка сбыта и снабжения. Содержание торговых кодексов, процесс унификации торгового законодательства.

контрольная работа , добавлен 05.01.2010

Торговое право

ВЫДЕЛЕНИЕ ТОРГОВОГО ПРАВА

ТОРГОВОЕ ПРАВО В ДОРЕВОЛЮЦИОННОЙ РОССИИ

ИЗУЧЕНИЕ ТОРГОВОГО ПРАВА В ДОРЕВОЛЮЦИОННОЙ РОССИИ

СТРУКТУРА СОВРЕМЕННОГО РОССИЙСКОГО ТОРГОВОГО ПРАВА

ВЫДЕЛЕНИЕ ТОРГОВОГО ПРАВА

Обособление торгового права началось с эпохи средних веков. Это было сословное право, право купечества, распространявшееся на торговые отношения, участниками которого были члены купеческого сословия. В этих отношениях использовалось обычное (от слова “обычай”) право. Особенно большое значение сборники обычаев имели в морской торговле (например, о правилах перевозки транспортных грузов, погрузки-разгрузки, морских рисков) . Затем торговое право стало терять сословный характер. В настоящий момент торговое право является самостоятельной отраслью права и существует отдельно от гражданского права.

ОСНОВНЫЕ КОДИФИКАЦИИ ТОРГОВОГО ПРАВА

Формирование буржуазного права не повлекло за собой отказа от всех юридических традиций, сложившихся в средние века. Одной из них явилось существование до известной степени обособленного купеческого или торгового права, возникшего из совокупности нормативных предписаний, применявшихся исключительно к членам купеческих гильдий при осуществлении ими торгового промысла. Французская буржуазная революция формально предоставила любому лицу возможность заниматься предпринимательской деятельностью. Был закреплен дуализм частного права, то есть его деление на гражданское и торговое. Наряду с судами общей гражданской юрисдикции параллельно существовали и специализированные торговые (или коммерческие) суды. В буржуазном праве понятие торговли охватывает также производственную, транспортную, страховую, банковскую и любую иную деятельность (за предусмотренными законом исключениями) , имеющую цель систематическое получение прибыли.

По отношению к нормам гражданского права нормы торгового права считаются специальными. Это означает, что к коммерческим отношениям они подлежат применению в первую очередь, имеют приоритет в случаях противоречий с гражданско-правовыми нормами. Последние действуют субсидиарно, то есть применяются лишь при отсутствии надлежащих норм торгового права.

Вслед за Францией дуализм частного права был воспринят в большинстве стран континентальной Европы и Латинской Америки. Торговые кодексы Испании 1829 г., Португалии 1833 г., Германии 1897 г. явились гораздо более полными и совершенными кодификациями торгового права.

Кодификация является высшей формой систематизации права. С помощью кодификации можно избавиться от правового партикуляризма, согласовано урегулировать большую сферу общественной жизни в соответствии с новыми требованиями.

Французский торговый кодекс (1807 г.) состоит из четырех книг и насчитывает 648 статей: первая книга - "О торговле вообще" (правила об индивидуальных коммерсантах, товариществах, торговых книгах, торговой регистрации, биржах, биржевых посредниках, торговом залоге, комиссионерах, торговой купле-продаже, векселях) ; вторая книга "О морской торговле" (правовой статус морского судна, страховки, перевозки, ответственность за морские деликты) ; третья книга - "О несостоятельности и банкротстве" (правила конкурентного процесса) ; четвертая книга - "О торговой юрисдикции" (торговые суды, решение торговых споров, порядок обжалования) .

Таким образом, Французский торговый кодекс включил в себя не только материально-правовые нормы, но и процессуальные правила.

Ныне в первоначальной редакции действует менее 20 процентов статей исходного количества.

Германское торговое уложение (1897 г.) действует с некоторыми изменениями и дополнениями по сегодняшний день.

Германское торговое уложение содержит специальные предписания при осуществлении хозяйственной деятельности для отдельных личностей (предпринимателей, коммерсантов, маклеров, комиссионеров) , деятельность которых способствует потребностям торгового оборота. Германское торговое уложение содержит три книги: первая - определяет круг лиц, чья деятельность характеризована лишь как торговая; вторая - содержит предписания о торговых товариществах (акционерные общества и т.д.) ; третья - регулирует торговые сделки.

Германское торговое уложение также определяет ответственность за нарушение участниками торгового (хозяйственного) оборота (нарушение договоров, непроявление "заботливости" о партнере, необеспечение качества товара и т.д.) .

В последние годы Германское торговое уложение подкреплено уголовной ответственностью (за обман и небрежность в торговых делах, сокрытие имущества при банкротстве, при составлении балансов и отчетов, злоупотреблении и т.д.) .

Нормы Германского торгового уложения содержат общий характер, поэтому они часто употребляются при заключении международных торговых соглашений, в связи с их ориентацией на охрану прав индивидуальных коммерсантов.

Чтобы усилить весомость Германского торгового уложения, оно подкреплено многочисленными специальными законами, которыми необходимо руководствоваться при решении конкретных вопросов (биржевое законодательство, законы об акционерных обществах, законодательство, регулирующее отдельные виды перевозок) .

По Единообразному торговому кодексу США (1968 г.) торговые отношения в США регулируются нормами, относящимися как к федеральному праву, так и к нраву отдельных штатов.

В своем развитии торговые отношения в США базировались на нормах отдельных штатов, что вносило простоту и сумятицу в торговые отношения, давало повод к разгулу правонарушений в межштатных торговых отношениях еще в 1892 году.

В связи с этим, Национальная конференция уполномоченных приступила к разработке единообразных законов регулирования торговых отношений.

Единообразный торговый кодекс (Union Commercial Code) (1954 г.) был узаконен и рекомендован местным (штатным) законодательством. 20 лет понадобилось для того чтобы этот кодекс с многочисленными оговорками и поправками был принят по всей территории США Единообразный торговый кодекс состоит из 10 разделов, содержащих статьи, которые зачастую включают в себя параграфы: Раздел 1 - Общие положения (свободное толкование определения юридических терминов, используемых в кодексе) .

Раздел 2 - Продажа.

Раздел 3 - Торговые бумаги.

Раздел 4 - Банковские депозиты и инкассовые операции.

Раздел 5 - Аккредитивы.

Раздел 6 - Комплексное отчуждение.

Раздел 7 - Складские свидетельства, коносаменты и другие товарораспорядительные документы.

Раздел 8 - Инвестиционные ценные бумаги.

Раздел 9 - Обеспечение сделок.

Раздел 10 - Дата вступления в силу и отмена других законов.

ЭТАПЫ И ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ЧАСТНОГО ПРАВА

В истории гражданских и торговых кодексов следует выделить три основных этапа применительно к основным периодам развития экономического развития: 1. Период домонополистического промышленного капитализма. Здесь можно указать следующую тенденцию: Приспособление текстов кодексов к новым общественным потребностям происходило, как правило, путем судебного толкования их содержания. Однако в торговых кодексах за это время были значительно обновлены положения, относящиеся к организации и деятельности акционерных компаний, поскольку возникла необходимость обеспечить адекватную правовую форму процесса централизации капитала.

2. В период перехода к империализму можно отметить следующие тенденции: - В гражданских кодексах появились нормы, ограничивающие право собственности и свободу договора в интересах набирающих силу монополий. Из сферы действия гражданских кодексов были исключены трудовые отношения, ставшие предметом регулирования самостоятельной отрасли права; - Гражданское и торговое законодательство начинает летальным образом регулировать сделки с движимым имуществом, в том числе с ценными бумагами; - Появляются первые нормативные акты о монополистических объединениях.

3. Период государственно-монополистического капитализма характеризуется глубокими изменениями правового механизма, регулирующего имущественные отношения. Наблюдаются новые тенденции в частном праве зарубежных стран: 1. Расширение сферы действия торгового права, что обусловлено проникновением товарно-денежных отношений, по существу, во все области общественного "организма". Распространение на гражданское право принципов, категорий, методов, которые ранее применялись лишь в торговом праве. Указанный процесс служит основой тезиса о целесообразности объединения (унификации) гражданского и торгового права в единую отрасль частного права.

2. Одной из основных тенденций развития частного права является усиление публично-правовых начал в регулировании имущественных отношений. Происходит размывание границ между публичным и частным правом. Наблюдается процесс "отпочкования" от гражданских и торговых кодексов нормативного регулирования многих институтов, разделов гражданского и торгового права.

3. Следующей характерной тенденцией развития современного частного права является его интернационализация.

4. Наличие определенных моментов в некоторых законодательных реформах, осуществленных в ряде капиталистических стран под давлением демократических партий и движений после второй мировой войны. Более либеральным стало семейное законодательство: расширены права замужней женщины, улучшено положение внебрачных детей. Возрастает число нормативных актов, направленных на защиту окружающей среды, охрану интересов потребителей товаров и услуг.

5. В сфере регулирования предпринимательской деятельности законодательные новеллы, не включенные в торговые кодексы, настолько значительны, что они, по мнению буржуазных юристов, превратили, например, торговые кодификации Франции и ФРГ в "почти пустую скорлупу". Действительно, некодифицированное законодательство по объему и реальной регулирующей роли во многих областях превосходит объем и роль предписаний, содержащихся в кодексах. Но господствующий класс не спешит отказываться от классических кодификаций. Так как они содержат основополагающие принципы функционирования современного общества, закрепляют защиту права частной собственности и возможность вести предпринимательскую деятельность.

Западная Европа не отказывается от кодексов и по другой причине. Кодификация является высшей формой систематизации права. Упорядочение правового регулирования выступает как необходимое условие эффективной правовой регламентации общественных отношений. С помощью кодификации можно избавиться от правового партикуляризма, согласованно урегулировать большую сферу жизни в соответствии с новыми требованиями.

Кодификация в странах общего права заметно отличаются от классических кодексов стран романо-германского права: 1. Эти кодификации направлены главным образом на консолидацию, объединение уже имеющегося в законодательстве и в судебной практике правового материала, а не на реформу содержания существующего правового регулирования тех или иных общественных отношений.

2. Они имеют "открытый" характер, то есть не претендуют на полноту регламентации соответствующей сферы общественной жизни и допускают свободное толкование судами их положении.

3. Указанным актам присуща казуистичность.

Самостоятельность торгового права проявляется в наличии особых торговых кодексов (во Франции, Германии, Японии) , а также в следующих чертах: - в отдельных странах функционируют специальные торговые суды, - осуществляется специальная регистрация юридических лиц и торговых сделок, - разрабатываются и преподаются в университетах специальные курсы торгового права.

Торгового права Контрольная работа >> Государство и право

Революции 1917 г. преподавание торгового права было прекращено, а само понятие торгового права изъято из употребления... для освоения проблематики коммерческого права . Объекты торгового права . Объекты торгового права обозначаются единым понятием - товары...

Торговое право является частью частного права, которая регулирует все действия внутри сферы торгового оборота. Альтернативное название – коммерческое право.

Предмет торгового права

К предмету торгового права относят:

• Собственно куплю-продажу. В частности, обмен товарами не между обычными потребителями, а между профессиональными участниками рыночных отношений.
• Регистрацию юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью в торговле.
• Коммерческое посредничество.
• Оборот ценных бумаг и иные сферы.

Субъекты и объекты торгового права

В торгово-рыночных отношениях участвуют многие субъекты. В зависимости от того, кто проводит рыночные сделки и с какой целью, любую торговлю можно условно классифицировать, разделяя ее на:

• бытовую;
• экономическую;
• юридическую;
• фискальную.

Субъектами торгового права являются:

• Купцы – товарные торговцы. При этом их основной доход формируется за счет разницы между ценой товара при покупке и его стоимостью при продаже.
• Банкиры – биржевые торговцы. Они выступают в роли посредников, получая за работу вознаграждение.
• Фабриканты, а также заводчики и ремесленники – это те же купцы, только перед продажей они видоизменяют товар, улучшая его характеристики и эксплуатационные свойства.
• Транспортеры (перевозчики) – торговцы, занимающиеся перемещением товара.
• Страховщики – субъекты, занимающиеся страховкой товара.

Объектами торгового права выступают товары, купля/продажа/обмен которых и обусловил необходимость введения правовых норм, регулирующих обращение.

Принципы торгового права

Коммерческое право функционирует согласно целому ряду принципов, которые характерны и для других отраслей права.

В их числе:

• Равенство всех участвующих.
• Неприкосновенность частной собственности.
• Возможность свободного оформления договоров и проведения сделок.
• Невмешательство других лиц в частные коммерческие правоотношения.
• Сохранение всех гражданских прав, их восстановление, а также судебная защита.

Кроме того, существуют и те принципы, которые характерны именно для торгового права:

• Принцип прибыльности – любая коммерческая деятельность построена на получении дохода.
• Принцип регуляции – деятельность частных лиц подконтрольна государству.

Некоторые аспекты отношений нормативно регулируются принципами других отраслей права.

Источники торгового права

Источником коммерческого права является торговое законодательство – ключевой регулятор правоотношений между субъектами отрасли. Подобные правоотношения возникают не только во время заключения сделок, но и при ведении переговоров.

Несмотря на быстрое развитие данной отрасли права, некоторые принципы остаются неизменными. Так, например, торговое законодательство опирается на федеральный закон. Другим источником торгового права является Гражданский кодекс РФ, оказывающий наибольшее влияние на частноправовые отношения.

Кроме того, коммерческое право регламентируется непосредственно указами Президента РФ. Наибольшее влияние на специфику правоотношений оказал Указ № 2204 от 24.12.1994 года, после которого срок платежей за переданный товар ограничили до 3-х месяцев.

Принимают участие в регулировании торговых отношений постановления Правительства РФ, ведомственные нормативные акты, в частности, акты Минторга и Госкомцен. Для контроля торговых правоотношений также создаются локальные акты внутри предприятия, это могут быть учредительные договоры или уставы организаций.

Все вместе эти источники регулируют торговое право не только горизонтально, но и вертикально, затрагивая все аспекты.

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

ТОРГОВОЕ ПРАВО

система норм права, регулирующих деятельность по продвижению товаров от изготовителей к потребителям (товарный оборот); правовая наука и учебная правовая дисциплина. Товарный оборот - часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом\", в нормативно-содержательном отношении Т.П. представляет собой подотрасль гражданского права. Поэтому нормы гражданского права и Т.п. соотносятся как нормы общие и специальные. На отношения товарного оборота распространяются принципы гражданского права, нормы общей части и других разделов ГК, если законом не установлены специальные правила, регулирующие эти отношения. Наряду с этим особенности товарообращения регулируются совокупностью специальных законов и иных правовых актов, образующих Т.п.

Возникновение Т.п. связано с развитием товарных, рыночных отношений. Начиная с XI в. в Италии, являвшейся в тот период наиболее мощным торговым узлом, формируются торговые и морские обычаи, получающие общее признание. Историю документированного Т.п. нередко ведут от Ордонанса о торговле, изданного во Франции в 1673 г. и послужившего основой Французского торгового кодекса 1807 г. Французский торговый кодекс (наряду с ГК) был рецепи-рован рядом европейских государств, оказав влияние на развитие Т.п. В XVIII-XIX вв. на Англию как крупнейшую торговую державу приходилась

основная доля мирового товарооборота. Однако в силу особенностей правовой системы Англия не оказала значительного влияния на развитие Т.п. Гораздо большее значение имело принятие в Германии в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового уложения (ТУ). В этот период Германия представляла собой конгломерат из десятков разрозненных образований. ТУ сыграло важную роль в формировании единого немецкого рынка, экономической консолидации страны. В 1896 г. уже в. единой Германии было издано Гражданское уложение, в которое перенесены многие положения из ТУ. Последнее (в дальнейшем переиздававшееся и уточнявшееся) действует до настоящего времени. Под влиянием успехов законодательных мер в Германии и с учетом собственных потребностей^ конце XIX - начале XX в. почти во всех странах Западной Европы и Японии наряду с гражданскими были приняты самостоятельные торговые кодексы.

В России путь к становлению самостоятельного и систематизированного торгового законодательства был намечен Соборным Уложением 1649 г. Ряд значительных законодательных мер осуществлен при Петре I. Особенно важное значение имело издание регламентов о Коммерц-коллегии и Мануфактур-коллегии, затем - регламента Главного магистрата, который помимо вопросов городского самоуправления содержал нормы о купечестве, ярмарках, биржах, маклерах и др. В 1721-1724 гг. издаются Морской торговли регламент и Морской устав. С расширением внешнеторговых связей в 1731 г. издается Морской пошлинный регламент, в 1755г. -Таможенный устав, где имелись важные статьи о содержании измерительных приборов, ярмарочной торговле, транзите товаров. Крупные успехи в развитии Т.п. были достигнуты при Александре I. Благодаря М.М. Сперанскому Россия получила свод законов, написанных без подражания иноземному законодательству. Значение этих шагов было наиболее ощутимым в торговой деятельности, страдавшей от недостатков прежних узаконений. С начала 70-х гг. прошлого века российская торговля и промышленность переживают небывалый подъем, который сопровождается мерами по развитию и систематизации Т.п. Основным систематизированным актом являлся Устав торговли 1887 г., изданный в новой редакции в 1906 г. В нем детально регулировалась деятельность торговых товариществ и купцов, содержались административные установления о порядке торговли отдельными видами товаров, ведении купеческих книг, содержании измерительных приборов,торговых складов и помещений, другие важные положения.

В советский период-в связи с идеологической линией на отказ от товарного рынка - процесс продвижения товаров от изготовителей к потребителям регулировался преимущественно планово-распределительными методами. Торговое законодательство в собственном смысле отсутствовало, положения о торговом обороте носили фрагментарый характер.

С учетом потребностей развития рыночных отношений в современной РФ многие вопросы товарного оборота получили урегулирование в ГК РФ. По мере издания законов и иных правовых актов по вопросам торговой деятельности постепенно оформляется отраслевая специализация Т.п. Она закреплена, в частности, в Общеправовом классификаторе отраслей законодательства, утвержденном Указом Президента РФ от 16 февраля 1993 г. (с последующими изменениями).

Резкое увеличение в последние десятилетия масштабов внешней торговли, формирование мирового товарного рынка сопровождались взрывным развитием Т.п. Это проявилось в заключении международных договоров в рамках ООН (и ее комиссий) по вопросам торговли, различных региональных соглашений, издании многочисленных документов Международной торговой палатой и другими организациями, огромного количества директив и рекомендаций Общего рынка. Соглашения государств - участников СНГ и других сообществ также служат нормативной базой внешнеторговой деятельности. Эти процессы повлекли выделение в международном частном праве относительно самостоятельного раздела - права международной торговли.

Вызывает теоретические споры проблема соотношения ГК и торгового кодекса. На самом деле издание двух кодексов или регулирование товарооборота нормами ГК - вопрос законодательной традиции и техники. В таких рыночных государствах, как Италия и Швейцария. отсутствуют торговые кодексы, что, однако, не исключило необходимости принятия специальных актов, регулирующих торговые отношения. Опыт США, Германии, Японии свидетельствует о том, что издание отдельных торговых кодексов позволяет полнее и детальнее регламентировать товарное обращение, способствуя его развитию. Что касается регулирования различными кодексами однотипных отношений, то оно не может порождать "дуализма" при строгом разграничении общих и специальных норм. От "дуализма" следует отличать нередко допускаемую в торговых кодексах предметную эклектику, урегулирование в них наряду с товарообращением вопросов, не имеющих какого-либо отношения к товарному обороту: кредитные и страховые отношения, перевозка грузов и пассажиров, аренда , лизинг , обращение ценных бумаг, банковские операции и др.

Специфика Т.п. как подотрасли гражданского права определяется особенностями целей и содержания торговой деятельности, субъектного состава ее участников, объектов товарного оборота, видов договоров, используемых для регулирования торговых отношений, и другими важными моментами. В Т.п. могут закрепляться лишь существенные особенности товарного оборота. Такие особенности остаются в значительной мере неурегулированными в ГК, что ведет к отсутствию нормативной базы для нормального осуществления и последовательного-развития рыночных отношении.

Особенность субъектного состава Т.п. выражается в том, что участниками товарного оборота признаются лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели. Наряду с обычными предпринимательскими обществами важное значение приобрели организации, отличающиеся своеобразием задач и положения: биржи товарные, ярмарочные комитеты (центры) торговых ярмарок, выставки-продажи, различные виды контрактных объединений. Попытки определить их организационно-правовые формы на основании общих моделей предпринимательских ("коммерческих") организаций, закрепленных в ГК РФ, привели к серьезным затруднениям, сдерживанию развития этих важных институтов товарного рынка.

Круг объектов Т.п. по сравнению с объектами гражданского права ограничен. Ими выступают лишь материальные предметы, вещи. Традиционно не относят к объектам Т.п. недвижимое имущество, ценные бумаги, результаты интеллектуальной деятельности и исключительные права на них. В силу существенной специфики не включают в торговые отношения сделки по снабжению электроэнергией, теплом, водоснабжению и т.п.

Т.п. в РФ призвано содействовать становлению и развитию рыночных отношений, т.е. формированию инфраструктуры (информационной, складской, тароупаковочной и др.) товарного рынка, налаживанию устойчивых торгово-хозяйственных связей между производителями и потребителями.

Потребности практики обусловили развитие науки Т.п. как одной из областей цивилистической теории. Первыми научными трудами по Т.п. считаются книги итальянского профессора теологии Луки Пачоли, опубликованные в 1494 и последующие годы. В них излагались основы знаменитой итальянской бухгалтерии с ее воспринятой во всем мире терминологией, принципом баланса и ведения отчета путем двойной записи на счетах. Однако лишь в XIX в. и особенно в нынешнем столетии начинает издаваться обширная литература по различным направлениям Т.п.

Современное зарубежное Т.п. опирается на мощное научное и методическое обеспечение. По заказам промышленных и торговых корпораций научными центрами и университетами проводятся разнообразные исследования. Важную роль в сближении и унификации Т.п. разных стран играют исследования, проводимые Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).

В дореволюционной России исследования по проблематике Т.п. получают развитие со второй половины XIX в.. Уси-

лиями многих ученых-коммерциалистов была создана одна из самых передовых в мире школ Т.п. Россия раньше других государств оценила важность теоретической подготовки специалистов в торговой сфере и на начальных этапах даже обогнала другие государства в деле коммерческого просвещения. В 1772 г. в Москве было основано первое коммерческое училище, тогда как в Западной Европе довольствовались приемами практического обучения. В 1810 г. образуется Практическая Академия коммерческих наук. Широкое распространение получает преподавание собственно Т.п. В каждом университете образованы кафедры Т.п. В 1896 г. принят закон о коммерческом образовании. В советский период преподавание Т.п. как отраслевой дисциплины было прервано. Курс Т.п. формируется как комплексная (а не отраслевая) дисциплина, в нем рассматривается регулирование торговой деятельности нормами разных отраслей права: административного, гражданского, финансового, трудового, уголовного и др. Преподавание Т.п. в виде отраслевой юридической дисциплины под названием "коммерческое право" начато с 1992 г. на юридическом факультете Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова. Там же образуется кафедра коммерческого права. В последующем такие кафедры возникают в других университетах и юридических вузах. Преподавание дисциплины коммерческого права ведется с учетом традиций дореволюционного российского Т.п., с использованием опыта зарубежных учебных заведений и в непосредственной связи с условиями и потребностями современной РФ.

Пугинский Б.И.

Энциклопедия юриста . 2005 .

Смотреть что такое "ТОРГОВОЕ ПРАВО" в других словарях:

Или коммерческое право отрасль частного права, регулирующая деятельность в сфере торгового оборота. К предмету торгового права относят куплю продажу товаров между профессиональными участниками рынка (без участия потребителей), регистрацию… … Википедия

Торговое право - (лат. jus mercatorum; англ. commercial law, law merchant) в ряде государств (Бельгия, Испания, Франция, ФРГ, ряд латиноамериканских и др. государств романо германского права) самостоятельная отрасль права, регулирующая наряду с гражданским правом … Энциклопедия права

Во многих зарубежных странах обособившаяся от гражданского права отрасль, регулирующая торговлю и предпринимательскую деятельность вообще. Нормы, содержащиеся в Т.п., это предписания, относящиеся к ситуациям, которые не. могут возникать за… … Юридический словарь

Современная энциклопедия

В ряде государств (во Франции, Японии и др.) самостоятельная часть гражданского права, специально регулирующая отношения торгового оборота. Исторически сложилось в средневековой Италии … Большой Энциклопедический словарь

Выделенная в ряде государств (Франции, Японии и др.) самостоятельная часть гражданского права, регулирующая торговые процессы и отношения. Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.. Современный экономический словарь. 2 е изд., испр. М.:… … Экономический словарь

Торговое право - ТОРГОВОЕ ПРАВО, в ряде государств (во Франции, Германии, Японии и др.) самостоятельная часть гражданского права, регулирующая отношения в сфере торгового оборота (так называемый дуализм гражданского права). Исторически сложилось в средневековой… … Иллюстрированный энциклопедический словарь

ТОРГОВОЕ ПРАВО - часть гражданского права, а в ряде государств (Франции, Японии и др.) обособившаяся от него отрасль права, предоставляющая собой систему норм, регулирующих торговую деятельность. Эти нормы фиксируются в торговых кодексах и предписывают действия в … Юридическая энциклопедия