Предпринимательские правоотношения – у регулированные нормами предпринимательского права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, тесно с ней связанной деятельности некоммерческого характера, внутрихозяйственные отношения, а также отношения по государственному регулированию предпринимательской деятельности.
Предпринимательскому правоотношению как одному из видов правоотношений присущи общие признаки, характерные для всех правоотношений: возникновение, изменение или прекращение только на основе правовых норм; связанность субъектов правоотношений взаимными правами и обязанностями; волевой характер; охрана со стороны государства; индивидуализированность субъектов, строгая определенность их взаимного поведения, персонификация прав и обязанностей.
Основанием возникновения, изменения и прекращения предпринимательских правоотношений являются юридические факты, в роли которых выступают действия и события. Основная роль принадлежит действиям субъектов предпринимательской деятельности. События выступают в качестве правоизменяющих или правопрекращающих обстоятельств.
Субъектами предпринимательских отношений выступают лица, непосредственно осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, которые в лице органов власти регулируют и контролируют эту деятельности.
Объектами предпринимательских правоотношений могут быть: вещи, деньги, иное имущество; действия обязанных субъектов; собственная деятельность субъектов предпринимательского права; неимущественные блага (фирменное наименование, товарный знак).
Виды предпринимательских правоотношений:
1. Абсолютные вещные правоотношения возникают на основе права собственности. Право собственности дает его субъекту возможности владения, пользования и распоряжения имуществом по своему усмотрению в соответствии с законом. Объектом правоотношения, по поводу которого оно возникает, является вещь.
2. Абсолютно-относительные вещные правоотношения складываются и реализуются при осуществлении права хозяйственного ведения, оперативного управления. Они являются абсолютно-относительными потому, что субъект, обладающий правом хозяйственного ведения или оперативного управления, реализует свои возможности в сфере предпринимательской деятельности вне взаимодействия с другими субъектами. Он владеет, пользуется и распоряжается имуществом «абсолютно» самостоятельно, не сообразуя своих возможностей ни с кем, кроме собственника, с которым он состоит в относительных правоотношениях. Правовые отношения такого вида возникают и реализуются субъектами предпринимательской деятельности, которые используют в качестве основы своей деятельности предоставленное им государственное или муниципальное имущество. Объем прав таких субъектов определяется соответствующим собственником и закрепляется в соответствующем законе или уставе.
3. Абсолютные правоотношения по ведению собственной хозяйственной деятельности. Они складываются по поводу ведения собственной деятельности, которая выступает в качестве объекта правоотношения. Такие правоотношения возникают по поводу ведения бухгалтерского и налогового учета, формирования статистической отчетности. Субъект предпринимательской деятельности самостоятельно определяет свои действия в соответствии с действующим законодательством. Если субъект нарушает установленные государством правовые нормы, то компетентные государственные органы вправе потребовать пресечения допущенных нарушений. Правоотношения в таком случае из абсолютных трансформируются в относительные.
Неимущественные предпринимательские правоотношения складываются по поводу неимущественных благ, используемых субъектом предпринимательской деятельности (фирменного наименования, товарного знака). Никто, кроме субъекта – носителя этих прав, без его разрешения не может воспользоваться фирменным наименованием, товарным знаком и знаком обслуживания, менять наименование места происхождения товара и т.п.
Особую группу составляют обязательственные правоотношения. Характерным для них является то, что один субъект предпринимательской деятельности вправе требовать от другого субъекта совершения соответствующих действий. Обязанный субъект обязан их исполнить, то есть передать имущество, выполнить работы, оказать услуги.
Обязательственные правоотношения подразделяются на 4 разновидности: 1) хозяйственно-управленческие; 2) внутрихозяйственные; 3) территориально-хозяйственные; 4) оперативно-хозяйственные.
⇐ Предыдущая234567891011Следующая ⇒
Дата публикования: 2015-01-26; Прочитано: 1331 | Нарушение авторского права страницы
Studopedia.org — Студопедия.Орг — 2014-2018 год.(0.001 с)…
физические и юридические лица,
иные субъекты гражданского права, осуществляющие предпринимательскую деятельность или имеющие право ее осуществлять
(Ст. 1 Закона Республики Беларусь «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» в редакции
Источник: Право Белоруссии: Понятия, термины, определения
Хозяйствующие субъекты
российские и иностранные коммерческие организации и их объединения (союзы или ассоциации), некоммерческие организации, за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, в том числе сельскохозяйственных потребительских кооперативов, а также индивидуальные предприниматели.
Закон РСФСР от 22.03.91 N 948-I, ст.4; Федеральный закон от 25.05.95 N 83-ФЗ, ст.1
Источник: Словарь юридических понятий
ХОЗЯЙСТВУЮЩИЙ СУБЪЕКТ
гражданин, организация или группа л и ц (организаций), ведущие хозяйственную деятельность. При переходе к рыночной экономике такая деятельность, как правило, является предпринимательской, направленной на получение прибыли, и осуществляется индивидуальными или коллективными предпринимателями. К последним относятся предприятия, производственные кооперативы, другие коммерческие организации. Социально-культурные, научные и иные нехозяйственные организации могут вести необходимую для выполнения своих задач хозяйственную деятельность, в т.ч. направленную на получение прибыли. В этом случае они действуют как Х.с. Большинство Х.с. являются субъектами права и пользуются правами юридического лица. Их правосубъектность возникает после государственной регистрации, без которой осуществление предпринимательской деятельности запрещается (см.
4. Понятие, структура и виды предпринимательских правоотношений.
Государственная регистрация юридических лиц). Коммерческие организации имеют общую правоспособность, т.е. могут осуществлять любую хозяйственную деятельность. Исключением являются государственные и муниципальные предприятия, обладающие специальной правоспособностью. Они вправе вести лишь такую деятельность, которая соответствует предмету и целям деятельности, установленным в уставе предприятия. Индивидуальные предприниматели могут осуществлять лишь те виды деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации. Отдельные виды деятельности, перечень которых определяется законом, могут осуществляться только на основании лицензии (ст. 49 ГК). Наиболее важным видом Х.с. являются предприятия. Их правовое положение определяется ГК и специальными законами. Согласно ст. 132 ГК предприятие - это объект права, но в гл. 4 ГК оно рассматривается как юридическое лицо. Обычно в законодательстве предприятие трактуется как Х.с. и субъект права, как участник отношений по горизонтали и вертикали. Первые являются частноправовыми и охватываются ГК. Вторые относятся к области публичного права и регулируются многочисленными некодифицирован- ными нормативными актами. Разрозненное правовое регулирование хозяйственных отношений по горизонтали и вертикали создает неудобства на практике и противоречит природе предприятия как единого субъекта права. Предприятия создаются в организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством. С этой точки зрения они делятся на две большие группы: унитарные предприятия и корпоративные предприятия. Унитарными являются предприятия, имущество которых не делится на доли участия. К ним относятся государственные и муниципальные предприятия. Корпоративные предприятия действуют в форме хозяйственных товариществ (полных товариществ, товариществ на вере) и хозяйственных обществ (обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ). В отношении предприятий отдельных организационно- правовых форм изданы или разрабатываются специальные законы (например, федеральные законы «Об акционерных обществах» 1995, «Об обществах с ограниченной ответственностью» 1998, разрабатывается закон о государственных и муниципальных предприятиях). Наряду с делением предприятий на унитарные и корпоративные выделяются их отдельные виды, имеющие характерные особенности: малые предприятия, предприятия-монополисты (Х.с, доминирующие на рынке), предприятия с иностранными инвестициями, предприятия железнодорожного транспорта, дочерние предприятия, зависимые предприятия (см. Зависимое хозяйственное общество). В отношении таких предприятий в законодательстве установлены специальные правила. Особым видом Х.с. являются производственные кооперативы, отличительная черта которых состоит в обязательности трудового участия их членов в деятельности кооператива. Х.с. являются, как правило, субъектами права и пользуются правами юридического лица. Однако среди них есть и такие, которые не являются субъектами права или признаются таковыми, но не пользуются правами юридического лица. К их числу относятся «группы лиц», правовое положение которых определяется в ст. 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в редакции Федерального закона от 6 мая 1998). Такая группа представляет собой совокупность юридических и физических лиц, связанных между собой определенными имущественными и организационными отношениями. Группа лиц не имеет прав юридического лица, но признается Х.с. и субъектом права в смысле антимонопольного законодательства. Имеются и Х. с, не являющиеся субъектами права, а представляющие собой хозяйственные образования, в интересах которых в правовых отношениях выступает основная или центральная компания.
Последняя является предприятием, действующим в качестве центра хозяйственной системы, составляет сводный баланс по системе в целом, ведет сводную бухгалтерскую отчетность. Подобное предприятие представляет собой холдинговая компания. Неправосубъектными хозяйственными системами являются и финансово-промышленные группы. Такая группа представляет собой производственно-хозяйственный комплекс, в состав которого входят как промышленные предприятия, так и кредитные организации. Своеобразным хозяйствующим субъектом является крестьянское (фермерское) хозяйство. Оно действует на базе имущества, принадлежащего его членам на праве совместной собственности. Однако в ГК предпринимателем и субъектом права признается не хозяйство в целом, а лишь его глава (ст. 23, 257). Лит.: Лаптев В.В. Предпринимательское право. Понятие и субъекты. М., 1997. Гл. 6-14; Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. М., 1994. Т. 1. Тема IV. В.В. Лаптев
Источник: Юридическая энциклопедия
Занятие 1.
1. Понятия и признаки субъектов предпринимательского права.
2. Виды и классификация субъектов предпринимательского права. Понятия и способы создания субъектов предпринимательского права.
3. Этапы регистрации субъектов хозяйственного права.
4. Ликвидация субъектов хозяйственного права.
Тестовые задания к Теме 2 (Занятие 1)
Контрольные вопросы:
Какое понятие является более широким?
а) хозяйственная деятельность;
б) коммерческая деятельность;
в) предпринимательская деятельность.
2. Может ли коммерческая деятельность не иметь своей целью получение прибыли?
б) может, только в исключительных случаях;
в) не может.
3. Допускается ли не предусмотренное законодательством вмешательство государственных органов в коммерческую деятельность?
а) допускается в любом случае;
б) допускается в случае экономического кризиса;
в) не допускается.
4. Может ли государство заниматься коммерческой деятельностью?
а) не может;
б) может без ограничений.
5. Какой вид ответственности несут члены полного товарищества?
а) долевую;
б) солидарную;
в) субсидиарную.
6. Занимаются ли управлением делами коммандисты (вкладчики) товарищества на вере?
б) да, по желанию;
Что представляет собой объединение граждан и юридических лиц с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников?
г) кооператив.
8. Имеют ли право физические лица заниматься коммерческой деятельностью без образования юридического лица?
б) имеют, но только граждане;
в) не имеют.
9. Требуется ли получение лицензии на некоторые виды деятельности в случае государственной регистрации индивидуального предпринимателя?
а) не требуется;
б) требуется.
10. В каком объеме несет ответственность индивидуальный предприниматель?
а) до 10 МРОТ;
б) до 100 МРОТ;
в) до 1000 МРОТ;
г) всем своим имуществом.
11. Может ли индивидуальный предприниматель быть подвергнут процедуре банкротства?
б) может, но только с его согласия;
в) не может.
12. От кого обособлено имущество юридического лица?
а) от других юридических лиц;
б) от государства;
в) от учредителей.
13. Чем является юридическое лицо?
а) субъектом права;
б) объектом права.
14. Чем является предприятие?
а) субъектом права;
б) объектом права.
15. Что представляет собой дачный кооператив?
а) производственный кооператив;
б) потребительский кооператив;
в) некоммерческое партнерство;
г) религиозная организация.
16. Кто может объединяться в религиозные организации?
а) только граждане;
б) только юридические лица;
в) и граждане, и юридические лица.
17. Является ли филиал юридического лица отдельным юридическим лицом?
а) является;
б) не является.
18. Является ли представительство юридического лица отдельным юридическим лицом?
а) является;
б) не является.
19. Может ли филиал юридического лица нести самостоятельную имущественную ответственность?
б) не может.
20. Как именуются расходы по сбору и обработке информации о контрагентах, проведению переговоров и оформлению договоров?
а) непредвиденные расходы;
б) транзакционные издержки;
в) упущенная выгода;
г) представительские расходы.
Занятие 2.
1.Правовое положение индивидуального предпринимателя.
2. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя.
3. Хозяйственные товарищества.
4. Хозяйственные общества
5. Кооперативы как субъекты предпринимательского права
4. Предприятие как основной субъект предпринимательского права. Организационно-правовые формы предприятий.
⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒
Дата публикования: 2015-11-01; Прочитано: 162 | Нарушение авторского права страницы
Studopedia.org — Студопедия.Орг — 2014-2018 год.(0.002 с)…
Сборник заданий по дисциплине
" Предпринимательское право" (код — ХПМ)
Задание 1.
Вопрос 1. Сколько существует отличительных признаков предпринимательской деятельности?
2. 2;
3. 3;
4. 4;
Вопрос 2. Предпринимательское право включает в себя нормы … (дайте наиболее полный ответ):
1. гражданского, коммерческого, финансового права;
2. гражданского, коммерческого, финансового, административного права;
3. гражданского, коммерческого, финансового, уголовного права;
4. гражданского, коммерческого, финансового, административного, уголовного права;
5. гражданского, коммерческого, финансового, административного, международного права.
Вопрос 3. Какие правовые акты имеют преимущество перед внутренним российским законодательством?
1. акты субъектов Российской Федерации;
2. международные акты;
3. акты СССР;
4. акты субъектов РФ и акты СССР;
5. международные акты и акты СССР.
Вопрос 4. Какие структурные элементы включает в себя любая правовая система?
1. отрасли права, институты права;
2. институты права, нормы права;
3. отрасли права, нормы права;
4. отрасли права, институты права, нормы права;
5. отрасли права, институты права, нормы права, источники права.
Вопрос 5. В рамках какой системы права осуществляется регулирование потребления произведенного продукта?
1. в рамках системы трудового права;
2. в рамках системы гражданского права;
3. в рамках системы административного права;
4. в рамках системы финансового права;
5. в рамках системы уголовного права.
Задание 2.
Вопрос I. Кто выступает субъектами предпринимательского права в Российской Федерации (дайте наиболее полный ответ)?
1. граждане, юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность;
2. Российская Федерация, иностранные государства;
3. субъекты Российской Федерации, муниципальные образования;
4. граждане, юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность; Российская Федерация, иностранные
государства; субъекты Российской Федерации, муниципальные образования;
5. граждане, юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность; Российская Федерация; субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.
Вопрос 2. Кто осуществляет защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав (дайте наиболее полный ответ)?
1. третейский суд;
2. арбитражный суд;
3. орган исполнительной власти и управления в административном порядке;
4. третейский суд и арбитражный суд;
5. третейский суд, арбитражный суд, орган исполнительной власти и управления в административном порядке.
Вопрос 3. Какой субъект предпринимательского права может в целях извлечения прибыли учредить юридическое лицо получать прибыль от его деятельности или заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью без образования юридического лица?
1. Российская Федерация;
3. муниципальные образования;
4. граждане;
5. юридические лица.
Вопрос 4. Кто являются основными участниками предпринимательских отношений?
1. Российская Федерация;
2. субъекты Российской Федерации;
3. муниципальные образования;
Тема 2. Понятие, структура и виды предпринимательских отношений
граждане;
5. юридические лица.
Вопрос 5. Перечислите основные отличительные признаки юридического лица (дайте наиболее полный ответ):
1. организационное единство; имущественная обособленность;
2. самостоятельная имущественная ответственность; вступление в хозяйственные отношения от своего имени;
3. организационное единство; самостоятельная имущественная ответственность;
4. вступление в хозяйственные отношения от своего имени; организационное единство;
5. организационное единство; имущественная обособленность; самостоятельная имущественная ответственность; вступление в хозяйственные отношения от своего имени.
Задание 3.
12Следующая ⇒
Классификация видов ПД
Классификация – распределение чего-либо на группы по каким-либо признакам, основаниям.
В зависимости от области осуществления предпринимательской деятельности
ПД осуществляемая в промышленности
b. ПД в кап.строительстве
c. ПД в культуре, наука, образования, здравоохранение
d. ПД в с/х
2. С точки зрения производственного цикла
a. Проектирование
b. Изготовление или производство продукции
c. Хранение
d. Транспортировка продукции
e. Реализация продукции и т.д.
f. Утилизация
h. Эксплуатация
Данная классификация имеет практическое значение, так как зависит от этого налогообложение
3. В зависимости от форм осуществления
a. Индивидуальная (ИП)
Вопрос №5. Предпринимательские правоотношения: понятие, классификация
Коллективная (юр.лица)
4. В зависимости от форм собственности
a. Муниципальная
b. Частная
c. Государственная
5. Правоотношения возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, их виды
Предпринимательские правоотношения по их конструкции, объектам и содержанию можно классифицировать следующим образом:
§ Абсолютные вещные правоотношения
§ Абсолютно-Относительные вещные правоотношения
§ Абсолютные правоотношения по ведению собственной хозяйственной деятельности
§ Относительные предпринимательские правоотношения
Абсолютные вещные правоотношения
Для вещного правоотношения характерно, что субъект в нем реализует право на имущество . Объектом правоотношения выступает вещь.
В предпринимательском праве регулируемые вещные отношения связаны с производством, обменом, распределением и производственным потреблением. Ввиду этого объектом вещных правоотношений выступает то, что участвует в этих воспроизводственных процессах. Предметы, служащие удовлетворению личных потребностей вне производства, не являются объектами хозяйственно-правовых вещных правоотношений.
Абсолютным вещным правом является право собственности .
Абсолютно относительные вещные правооотношения
К их числу относятся право хозяйственного ведения и оперативного управления.
Правоотношения такого рода складываются при предоставлении государственного и муниципального имущества предприятиям. Объем таких прав по владению, пользованию и распоряжению закрепленным имуществом определяется юридическим титулом.
Абсолютные правоотношения по ведению собственной хозяйственной деятельности
Для таких правоотношений характерно, что они складываются по поводу ведения собственной деятельности, которая выступает как объект правоотношения. Конструкция правовой связи такова, что у субъекта, ведущего хозяйствование по установленным законом правилам, нет конкретных обязанных лиц. Все другие субъекты обязаны считаться с возможностью вести предпринимательскую деятельность данным субъектом и не препятствовать ее реализации, а в соответствующих случаях - способствовать ей. Мера возможного поведения по осуществлению такой деятельностью очерчена законом. Если ее нормальное течение прерывается под влиянием третьих лиц или в результате нарушения установленного порядка ведения такой деятельности самим субъектом права, абсолютные отношения превращаются в относительные.
Неимущественные абсолютные хозяйственные правоотношения
Складываются по поводу неимущественных благ, используемых субъектами предпринимательства в своей деятельности, таких, как фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места нахождения товара, коммерческая тайна и др. Никто, кроме субъекта - носителя этих прав, без его разрешения не может воспользоваться этим правом. В ходе нормальной реализации неимущественных прав складывающиеся правоотношения являются абсолютными. При нарушении таких прав возникает конкретное обязательство по их защите от нарушителя и из неимущественного правоотношение трансформируется в имущественное. Потерпевший, защищая свои неимущественные права, может требовать возмещения убытков от нарушителя.
ТЕЗИСЫ ЛЕКЦИЙ
Тема 1 Понятие предпринимательского права РК
Цель: формирование знаний о предпринимательском праве Республики Казахстан как учебной дисциплине, его месте в системе правовых знаний.
План:
1 Понятие, предмет предпринимательского права РК
2 Методы правового регулирования предпринимательских отношений
3 Принципы, источники предпринимательского права РК
4 Понятие предпринимательства, принципы ее осуществления
1 Понятие, предмет предпринимательского права РК
Предпринимательское право РК – это комплексная учебная дисциплина, включающая в себя отдельные нормы и институты ряда отраслей национальной системы права (гражданского, финансового, трудового, земельного, банковского, налогового и других отраслей права). Предпринимательское право РК - это совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности.
Сложность и многообразие хозяйственных связей в условиях рыночной экономики требует от специалистов правовых знаний. Именно сейчас как никогда ощущается необходимость в кадрах, способных синтезировать экономические и правовые знания, что обусловливает значимость правовой подготовки специалистов различных профилей. Не сможет юрист решать экономические споры, не владея экономическими знаниями; не может менеджер по кадрам решать свои задачи не зная трудовое законодательство и так далее. Все это создает необходимость правовой подготовки абсолютно всех специалистов, претендующих на получение высшего профессионального образования.
Период формирования рыночной экономики в Казахстане был связан с созданием и дальнейшим систематическим совершенствованием нормативной правовой базы, направленной на регулирование предпринимательской деятельности, а также со становлением самой учебной дисциплины, которая в советский период носила название «хозяйственное право». Структурное построение учебного курса до сих пор является предметом споров между учеными-юристами.
Предметом предпринимательского права выступают предпринимательские отношения. Предпринимательскими называются общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности, а также иные тесно связанные с ними отношения. Предпринимательские отношения можно разделить на две группы: 1) собственно предпринимательские отношения (горизонтальные); 2) отношения, возникающие при государственном регулировании предпринимательской деятельности (вертикальные). В первом случае имеют место отношения между предпринимателями, например, при заключении хозяйственных сделок (поставка товара, аренда производственных объектов, договоры банковского обслуживания и др.); во втором случае – отношения между субъектами предпринимательской деятельности и государством в лице его компетентных органов и должностных лиц (возникают при государственной регистрации предпринимательства, лицензировании их деятельности, налогообложении, осуществлении проверок и др.).
2 Методы правового регулирования предпринимательских отношений.
Метод правового регулирования – система специфических способов, средств и приемов, посредством которых право воздействует на общественные отношения в нормативном порядке, устанавливая правила поведения их участников, предоставляя им права и наделяя их обязанностями. Иными словами, метод правового регулирования – это система тех средств и способов, при помощи которых государство добивается нужного поведения участников данных отношений. Что касается метода регулирования предпринимательских отношений, он характеризуется особенностью, свойственной предмету регулирования. Предпринимательские отношения могут быть объектом регламентации различных отраслей права (гражданского, трудового, административного и т.д.), в связи с чем говорить об узко рассматриваемых способах, средствах и приёмах невозможно. Общепринятые в теории права императивный и диспозитивный методы наиболее полно обеспечивают правовое регулирование этих отношений. Иными словами, в основе метода регулирования предпринимательских отношений лежат традиционные способы дозволения, предписания и запрета.
3 Принципы, источники предпринимательского права РК
Принципы предпринимательского права РК как его основополагающие начала распространяются на весь комплекс правовых норм, обеспечивающих регулирование хозяйственной деятельности. К ним относятся:
1) принцип целенаправленности воздействия на достижение обоюдных интересов в результате хозяйственной деятельности субъектов предпринимательства;
2) принцип равноправия субъектов предпринимательской деятельности независимо от формы собственности, вида деятельности, объемов производства и других признаков;
3) принцип экономической свободы и поощрения предпринимательского поведения;
4) принцип поощрения добросовестной конкуренции и защиты от монополизма и недобросовестной конкуренции;
5) принцип комплексности государственного воздействия на предпринимательские отношения путем сочетания экономических, правовых, организационно-административных и политических механизмов, позволяющих направлять мотивацию деятельности предпринимателей на достижение общественно необходимых хозяйственных результатов.
6) принцип законности (лежит в основе построения правового государства и обязателен для всех без исключения). Источник права – это внешняя форма выражения права. Казахстанское право принадлежит к континентальной, или романо-германской правовой системе, следовательно, основным источником права является нормативный акт, устанавливающий, изменяющий либо отменяющий правовые нормы. Основными источниками предпринимательского права являются правовые нормы, регулирующие отношения в сфере предпринимательства. Речь идет о национальном законодательстве Республики Казахстан, международных договорах. Обычаи делового оборота служат дополнительным средством регулирования предпринимательских отношений и могут применяться, если в законодательстве нет прямого указания на характер регулирования отношений. Таким образом, источниками предпринимательского права являются: Конституция РК, кодексы, конституционные и обычные законы, указы Президента РК, постановления Правительства, приказы министерств (агентств, комитетов), акты местных органов государственного управления и самоуправления.
4 Понятие предпринимательства, принципы ее осуществления
Понятие предпринимательства и принципы ее осуществления определены ст.10 Гражданского кодекса РК. Предпринимательство - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя (ст.10 ГК РК).
Государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку. Принципы осуществления предпринимательства определяет ст.4 Закона РК «О частном предпринимательстве»: гарантия свободы частного предпринимательства и обеспечение его защиты и поддержки; равенство всех субъектов частного предпринимательства на осуществление предпринимательской деятельности; гарантия неприкосновенности и защиты частной собственности (собственности субъектов частного предпринимательства); приоритет развития малого предпринимательства в Республике Казахстан; участие субъектов частного предпринимательства в экспертизе проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного предпринимательства (ст.4 ЗРК «О ЧП»).
Контрольные вопросы:
1 Что называется предпринимательским правом? Почему предпринимательское право не является отраслью права?
2 Дайте характеристику предпринимательских отношений.
3 Определите принципы и источники предпринимательского права.
4 Что признается предпринимательством?
Литература:
1 Сулейменов М.К и др. Право и предпринимательство в РК. - Алматы, 1994.
2 Сулейменов М.К., Басин Ю.Г. Комментарий к ГК РК. Кн.1-3.-Алматы, 2006.
Тема 2 Виды и формы предпринимательства в Республике Казахстан
Цель: формирование знаний о видах и формах предпринимательства по законодательству Республики Казахстан.
План:
1 Субъекты предпринимательских отношений
2 Виды и формы предпринимательства по законодательству РК
1 Субъекты предпринимательских отношений.
Субъектами правовых отношений в теории права признают участников этих отношений, наделенных определенными правами и обязанностями. Субъектами предпринимательских отношений признаются: 1) физические лица (граждане) без образования юридического лица, то есть индивидуальные предприниматели; 2) юридические лица; 3) административно-территориальные единицы (АТЕ); 4) государство.
Для осуществления индивидуального предпринимательства необходимо отвечать следующим требованиям: дееспособность (достижение 18 лет, возможность отвечать за свои действия); при осуществлении фермерской деятельности обязательно наличие гражданства РК. Индивидуальное предпринимательство начинается с лицензирования, если в этом есть необходимость, а именно, если вид деятельности, выбранный субъектом, подлежит лицензированию согласно требованиям Закона РК «О лицензировании» от 11 января 2007 года. Затем гражданин обязан пройти процедуру государственной регистрации ИП.
Юридическое лицо (ЮЛ) – это форма ведения коллективного бизнеса. Для этого необходимо провести целый ряд мероприятий по созданию ЮЛ. Можно выделить следующие этапы по созданию ЮЛ: подбор учредителей и заключение учредительного договора; разработка устава с определением вопросов имущественного характера (размеры и формы взносов, уставный капитал и др.); подготовка пакета документов для государственной регистрации ЮЛ. Конечно, немаловажно определиться с организационно-правовой формой ЮЛ, ведь от этого зависят размеры инвестиций.
Говоря об АТЕ и государстве как субъектах предпринимательской деятельности, следует отметить, что они являются абстрактными субъектами отношений, так как сами указанные субъекты никогда не смогут непосредственно участвовать в конкретных общественных отношениях в сфере предпринимательства. От их имени всегда выступают компетентные государственные органы или должностные лица, которые уполномочены представлять интересы государства. Применительно к предпринимательству речь пойдет о государственных предприятиях.
Таким образом, перечисленные субъекты - это участники предпринимательских отношений, которые определены законодательством РК.
2 Виды и формы предпринимательства по законодательству РК
В соответствии с нормами гражданского законодательства различают следующие виды и формы предпринимательства.
Виды предпринимательства: 1) частное; 2) государственное.
Частное предпринимательство может осуществляться в следующих формах: 1) индивидуальное предпринимательство физического лица без образования юридического лица; 2) путем создания негосударственного юридического лица (ст.ст.12, 19-21, 33-101 ГК РК). Конкретизация норм этих статей приводится в ЗРК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 года, который регулирует общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением физическими и негосударственными юридическими лицами частного предпринимательства, определяет основные правовые, экономические и социальные условия и гарантии, обеспечивающие свободу частного предпринимательства в Республике Казахстан.
Государственное предпринимательство осуществляется в форме создания государственного предприятия, ст.ст.102-104 ГК РК предусматривают возможность создания двух видов государственного предприятия: основанного на праве хозяйственного ведения; основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия). Конкретизация положений о государственном предприятии приводится в ЗРК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 года с последующими поправками.
Все указанные формы ведения бизнеса будут рассмотрены подробно в следующих темах.
Контрольные вопросы:
1 Определите субъектов предпринимательских отношений.
2 Назовите виды и формы предпринимательства в РК.
Литература:
1 Конституция Республики Казахстан от 30.08.1995
2 Климкин С.И. «Правовые формы предпринимательства в Республике Казахстан». - Алматы, Юрид. литература, 1997.
3 Гражданский кодекс РК Общ.ч. от 27.12.94, Особ.ч., 01.07.99.
4 Закон РК «О частном предпринимательстве» от 31.01.2006
Тема 3 Индивидуальное предпринимательство
Цель: формирование знаний об индивидуальном предпринимательстве по законодательству Республики Казахстан
План:
1 Понятие индивидуального предпринимательства, его виды и формы
2 Государственная регистрация индивидуального предпринимательства
3 Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя
1 Понятие индивидуального предпринимательства, его виды и формы
Индивидуальное предпринимательство - инициативная деятельность физических лиц, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих физических лиц и осуществляемая от имени физических лиц, за их риск и под их имущественную ответственность.
В соответствии со ст.7 Закона РК «О частном предпринимательстве» от 31.01.2006г. индивидуальное предпринимательство осуществляется в виде личного или совместного предпринимательства. Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом. При осуществлении личного предпринимательства физическим лицом, состоящим в браке, без упоминания другого супруга в качестве предпринимателя согласия этого супруга на осуществление предпринимательской деятельности не требуется. В случаях, когда для осуществления личного предпринимательства физическое лицо использует общее имущество супругов, необходимо согласие другого супруга на такое использование, если иное не предусмотрено законами или брачным договором либо иным соглашением между супругами.
Основными принципами государственного регулирования частного предпринимательства являются: 1) гарантия свободы частного предпринимательства и обеспечение его защиты и поддержки; 2) равенство всех субъектов частного предпринимательства на осуществление предпринимательской деятельности; 3) гарантия неприкосновенности и защиты частной собственности (собственности субъектов ЧП); 4) приоритет развития малого предпринимательства в Республике Казахстан; 5) участие субъектов частного предпринимательства в экспертизе проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного предпринимательства.
2 Лицензирование и техническое регулирование как способы государственного регулирования предпринимательской деятельности
Правовые основы лицензирования в Республике Казахстан определяет Закон РК «О лицензировании» от 11 января 2007 года.
Лицензирование - комплекс мероприятий, связанных с выдачей и переоформлением лицензий, осуществлением контроля лицензиаров за соблюдением лицензиатами соответствующих требований, приостановлением и возобновлением действия лицензий, лишением лицензий.
Введение лицензионного порядка по отдельным видам деятельности устанавливается в целях национальной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан.
Лицензия - разрешение, выдаваемое соответствующим лицензиаром физическому или юридическому лицу на занятие отдельным видом деятельности. Лицензия является неотчуждаемой и не может быть передана лицензиатом другому физическому или юридическому лицу.
Правовые основы технического регулирования (стандартизации, сертификации) в Республике Казахстан определяет Закон РК «О техническом регулировании» от 09 ноября 2004 года, направленный на обеспечение безопасности продукции и процессов.
Сертификация - процедура, посредством которой орган по подтверждению соответствия письменно удостоверяет соответствие продукции, услуги установленным требованиям.
Стандартизация - деятельность, направленная на достижение оптимальной степени упорядочения требований к продукции, услуге и процессам посредством установления положений для всеобщего, многократного и добровольного использования в отношении реально существующих и потенциальных задач.
Государственная система технического регулирования – это совокупность государственных органов, физических и юридических лиц, осуществляющих работы в области технического регулирования в пределах своей компетенции, а также нормативных правовых актов, стандартов.
Контрольные вопросы:
1 Какова цель государственного регулирования частного предпринимательства?
2 Назовите направления государственного регулирования ЧП?
Литература:
3 Закон РК «О частном предпринимательстве» от 31.01.2006
Тема 8 Государственная поддержка предпринимательской деятельности
Цель: формирование знаний об основных направлениях государственной поддержки предпринимательства.
План:
1 Понятие субъектов частного предпринимательства.
2 Понятие и основные направления государственной поддержки частного предпринимательства.
3 Основные направления государственной поддержки субъектов малого предпринимательства (СМП).
1 Понятие субъектов частного предпринимательства
Ст.6 ЗРК «О частном предпринимательстве» определяет, что юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства , может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством Республики Казахстан.
Указанные ограничения не применяются к соглашениям (согласованным действиям) по: лицензионным договорам; договорам комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга); договорам, связанным с передачей технологий; договорам о кооперации в научно-исследовательской и опытно-конструкторской работах; иным договорам, связанным с передачей прав на объекты интеллектуальной собственности; договорам и действиям внутри одной группы лиц; долгосрочному инвестиционному или концессионному договору.
Доминирующим или монопольным положением признается положение субъекта рынка или нескольких субъектов рынка на соответствующем товарном рынке, дающее субъекту рынка или нескольким субъектам рынка возможность контролировать соответствующий товарный рынок, в том числе оказывать значительное влияние на общие условия обращения товара, а также положение субъекта рынка, доля которого на соответствующем товарном рынке составляет тридцать пять и более процентов и положение каждого из нескольких субъектов рынка, если в отношении их выполняются следующие условия:
1) совокупная доля не более чем трех субъектов рынка, которым принадлежат наибольшие доли на соответствующем товарном рынке, составляет пятьдесят и более процентов;
2) совокупная доля не более чем четырех субъектов рынка, которым принадлежат наибольшие доли на соответствующем товарном рынке, составляет семьдесят и более процентов.
Доминирующим (монопольным) не может быть признано положение субъекта рынка, доля которого на соответствующем товарном рынке не превышает 15 процентов.
Анализ товарного рынка производится на основании данных, представляемых государственными органами, субъектами рынка и их объединениями по формам, установленным антимонопольным органом. Границы товарного рынка определяют территорию, на которой потребители приобретают товар или взаимозаменяемый товар, если его приобретение нецелесообразно за пределами данной территории по экономическим, технологическим и другим причинам. Границы товарного рынка определяются с учетом доступности приобретения товаров по следующим критериям:
1) возможность приобретения товара на данной территории;
2) обоснованность и оправданность транспортных затрат относительно стоимости товара;
3) сохранение качества, надежности и других потребительских свойств товара при его транспортировке;
4) отсутствие ограничений (запретов) купли-продажи, ввоза и вывоза товаров;
5) наличие равных условий конкуренции на территории, в пределах которой осуществляются реализация, поставка товаров.
Запрещаются и признаются недействительными полностью или частично в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, антиконкурентные действия государственных органов, выразившиеся в принятии актов либо решений, письменных или устных указаний, заключении соглашений или совершении иных действий, которые привели или могут привести к ограничению или устранению конкуренции или ущемлению законных прав потребителей, за исключением случаев, когда такие действия предусмотрены законами Республики Казахстан.
Антиконкурентными действиями государственных органов в том числе признаются:
1) введение ограничений в отношении создания субъекта рынка в какой-либо сфере деятельности;
2) необоснованное препятствование осуществлению деятельности субъекта рынка;
3) установление запретов или введение ограничений в отношении свободного перемещения товаров, иных ограничений прав субъекта рынка на реализацию товаров;
4) указания субъекту рынка о первоочередных поставках товаров для определенной категории покупателей либо о первоочередном приобретении товаров у определенных продавцов (поставщиков) или о заключении в приоритетном порядке договоров;
5) установление для приобретателей товаров ограничений выбора субъектов рынка, которые предоставляют такие товары;
6) действия, направленные на повышение, снижение или поддержание цен;
7) действия, направленные на раздел товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов (поставщиков) или покупателей;
8) ограничение доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранение с него субъектов рынка;
9) предоставление отдельным субъектам рынка льгот или других преимуществ, которые ставят их в привилегированное положение относительно конкурентов, или создание неблагоприятных или дискриминационных условий деятельности по сравнению с конкурентами;
10) прямое или косвенное принуждение субъектов рынка к приоритетному заключению договоров, к первоочередной поставке товаров определенному кругу потребителей либо первоочередному приобретению товаров у определенных продавцов (поставщиков).
Экономической концентрацией признается:
1) реорганизация субъекта рынка путем слияния или присоединения;
2) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале субъекта рынка, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций (долей участия, паев), если до приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось акциями (долями участия, паями) данного субъекта рынка или распоряжалось двадцатью пятью или менее процентами голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале указанного субъекта рынка;
3) получение в собственность, владение и пользование, в том числе в счет оплаты (передачи) уставного капитала, субъектом рынка (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого субъекта рынка, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает десять процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов субъекта рынка, отчуждающего или передающего имущество;
4) приобретение субъектом рынка прав (в том числе на основании договора о доверительном управлении, договора о совместной деятельности, договора поручения), позволяющих давать обязательные для исполнения указания другому субъекту рынка при ведении им предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа;
5) участие одних и тех же физических лиц в исполнительных органах, советах директоров, наблюдательных советах или других органах управления двух и более субъектов рынка при условии определения указанными физическими лицами в данных субъектах условия ведения их предпринимательской деятельности.
Экономической концентрацией не признается:
1) приобретение акций (долей участия, паев) субъекта рынка финансовыми организациями, если это приобретение осуществляется в целях их последующей перепродажи при условии, что указанная организация не принимает участия в голосовании в органах управления субъекта рынка;
2) назначение реабилитационного или конкурсного управляющего, временной администрации (временного администратора);
3) осуществление сделок внутри одной группы лиц.
4 Формы государственного регулирования монополистической деятельности.
К формам государственного регулирования монополистической деятельности относятся:
1) принудительное разделение или выделение субъектов рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение; в случае, когда доминирующее (монопольное) положение субъекта рынка не позволяет антимонопольному органу эффективно ограничивать негативные последствия такого положения, антимонопольный орган вправе обратиться в суд о его принудительном разделении или выделении из его состава одного или нескольких юридических лиц на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции;
2) введение фиксированной цены; вводится в случаях злоупотребления субъектами рынка доминирующим (монопольным) положением, выразившегося в установлении монопольно высоких (низких) цен, применении разных цен к равнозначным соглашениям с субъектами рынка, нарушении установленного НПА порядка ценообразования, а также совершении антиконкурентных соглашений (согласованных действий), касающихся установления (поддержания) согласованных цен, применении дискриминирующих цен к равнозначным договорам с другими субъектами; применяется в случае повторного совершения действий, указанных в пункте 1, в течение 1 года после наложения административного взыскания;
3) установление дополнительных обязательств субъектов рынка по предоставлению информации антимонопольному органу, при этом для контроля и мониторинга их деятельности субъектов рынка антимонопольным органом ведется Государственный реестр.
Субъекты рынка, включенные в Государственный реестр, обязаны предоставлять в антимонопольный орган:
1) финансовую отчетность в соответствии с законодательством Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности по итогам первого полугодия в срок до 1 августа текущего года, по итогам второго полугодия - в срок до 1 мая следующего года;
2) ежеквартальную информацию о продаже или передаче в доверительное управление десяти и более процентов своих голосующих акций (долей участия, паев) - в срок до 15 числа, следующего за отчетным;
3) ежеквартальную информацию по монопольным видам продукции, об объемах производства и реализации, отпускных ценах и уровне доходности реализуемых монопольных товаров по форме, определяемой антимонопольным органом, - в срок до 15 числа, следующего за отчетным.
Субъекты рынка, включенные в Реестр, обязаны уведомлять антимонопольный орган в письменном виде за 30 календарных дней о предстоящем повышении цен на товар (работы, услуги), по которому субъекты рынка включены в Реестр, и причинах их повышения с обязательным предоставлением обосновывающих материалов, подтверждающих причины повышения в порядке, определяемом антимонопольным органом. Антимонопольный орган вправе запросить дополнительную информацию о причинах повышения цены, которая должна быть предоставлена в течение 5 рабочих дней с даты получения субъектом рынка, включенным в Реестр, соответствующего запроса.
Субъекты рынка, их объединения и руководители, государственные органы, их должностные лица обязаны по требованию антимонопольного органа предоставлять достоверные документы, письменные и устные объяснения и иную информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну, необходимые для осуществления антимонопольным органом его деятельности. Сведения, составляющие коммерческую тайну, полученные антимонопольным органом в ходе осуществления его деятельности, не подлежат разглашению, за исключением случаев, установленных законодательными актами РК. В настоящее время в Парламенте Республики Казахстан разработан и готовится к принятию проект нового Закона РК «О конкуренции».
Контрольные вопросы:
1 Что называется конкуренцией?
2 Определите права и обязанности антимонопольного органа.
3 Каковы формы госрегулирования монополистической деятельности?
Литература:
1 Сулейменов М.К., Басин Ю.Г. Комментарий к ГК РК. Кн.1-3.-Алматы, 2006.
2 Гражданский кодекс РК Общ.ч. от 27.12.94, Особ.ч., 01.07.99.
3 Закон РК «О конкуренции» от 25.12.08
Тема 10 Защита прав потребителей
Цель: формирование знаний о защите прав потребителей
План:
1 Общие положения о защите прав потребителей.
2 Права потребителей.
1 Общие положения о защите прав потребителей
Защита прав потребителей осуществляется по Закону РК «О защите прав потребителей» от 05 июня 1991 года, который закрепляет правовые, экономические и социальные основы, а также гарантии защиты прав потребителей. Данный закон имеет целью регулирование отношений между потребителем и продавцом или производителем работ и услуг, установление их прав и обязанностей, разрешение вопросов защиты прав потребителей и направлен на реализацию следующих задач: 1) признание приоритета законных интересов граждан перед интересами изготовителей и продавцов; 2) осуществление потребителями прав на информацию, качество продукции, обмен товара надлежащего качества, а также прав потребителей в случае продажи им товаров ненадлежащего качества; 3) защиту потребителя от опасностей для его жизни и здоровья; 4) расширение международного и межреспубликанского сотрудничества в области защиты интересов потребителей; 5) содействие созданию и деятельности независимых групп (обществ потребителей).
Потребитель - это гражданин, который покупает товар и пользуется работами и услугами в целях личного потребления или использования в частном хозяйстве. Продавец – этоюридическое лицо ( организация) или физическое лицо - ИП (гражданин), реализующие товары по договору купли - продажи. Изготовитель - это юридическое лицо ( организация) или физическое лицо - ИП (гражданин), производящие товар для реализации. Исполнитель - юридическое лицо ( организация) или физическое лицо – ИП (гражданин), выполняющие работы или оказывающие услуги.
2 Права потребителей
Права потребителей продукции определены ст.6 ЗРК «О защите прав потребителей». К ним относятся: гарантированный уровень потребления; свободное приобретение товаров, использование работ и услуг; надлежащее качество продукции; полную и достоверную информацию о продукции; безопасность продукции; обращение в суд и другие уполномоченные государством органы; объединение в общественные организации потребителей; возмещение причиненного ущерба.
В сфере торгового и иных видов обслуживания потребитель имеет право на свободное приобретение товаров народного потребления путем заключения договора розничной купли - продажи, по которому продавец обязуется передать другой стороне - потребителю, в собственность товары народного потребления надлежащего качества, предоставляет ему обусловленные договором услуги, обеспечивает высокое качество и культуру торгового обслуживания, а потребитель обязуется уплатить определенную денежную сумму.
Выставление во внутренних и внешних витринах торговых организаций товаров, оформленных ярлыком цен, предъявление посетителям меню организаций общественного питания признается предложением заключить договор розничной купли - продажи. Договоры розничной купли - продажи, исполняемые при его совершении, заключаются в устной форме независимо от стоимости товара. Договоры розничной купли - продажи, исполняемые не при их совершении (по предварительным заказам, при посылочной торговле, при продаже легковых автомобилей и в других случаях), заключаются в установленной для таких договоров письменной форме. Условия договора, ущемляющие права потребителей по сравнению с правами, установленными ГК РК, признаются недействительными. Если в результате применения условий договора потребителю был причинен ущерб, то этот ущерб должен быть возмещен производителем (продавцом) в полном объеме.
Потребитель и работник торговой организации имеют равные права на уважение их чести, достоинства, соблюдения нравственных и этических норм в процессе торгового обслуживания.
Потребитель имеет право на надлежащее качество приобретаемого товара, работы или оказываемой услуги за исключением случаев, когда он заранее проинформирован продавцом или производителем о недостатках и согласен с ними. Установление каких-либо прямых или косвенных ограничений прав потребителей не допускается.
Основой для определения надлежащего качества товаров, работ и услуг являются действующие нормативно - технические документы, а в случае отсутствия документальной основы - образцы изделия или предъявляемые законодательством требования к качеству для аналогичных товаров и услуг.
Реализация интересов потребителей в нормировании требований к качеству продукции обеспечивается правом участия обществ, союзов (федераций) потребителей в разработке государственных стандартов или других нормативно - технических документов.
Потребитель имеет право на проверку качества, комплектности, меры, веса и цены приобретенных товаров, демонстрацию их удобства, а также обучение безопасному и правильному их использованию. Продавец обязан в таких случаях предоставить ему контрольно - измерительные приборы, документы о цене товаров, а при необходимости - способствовать направлению их на экспертизу.
Потребитель имеет право на свободный выбор товаров и услуг. Продавец обязан оказывать всемерное содействие потребителю в свободном выборе товаров и услуг. Производителю, продавцу запрещается использовать преимущества своего положения в производственной либо коммерческой деятельности с целью заставить потребителя согласиться с ненадлежащим качеством товаров и услуг, ненужным ему ассортиментом продукции или отказаться от применения своих прав потребителя. Потребителю должно быть гарантировано предусмотренное для товара обслуживание после продажи отечественных, а также импортных товаров.
Убытки, причиненные потребителю в результате неисполнения изготовителем, либо торговой организацией своих обязанностей, подлежат возмещению в полном объеме.
Потребитель вправе обменять приобретенный им доброкачественный непродовольственный товар, если он по каким-либо причинам не удовлетворяет его потребностям или не обладает необходимыми свойствами. Обязательным условием обмена товара является сохранение его товарного вида, потребительских свойств, пломб или ярлыков, товарного или кассового чека или других документов, выданных потребителю продавцом вместе с проданным товаром.
Продавец (изготовитель, исполнитель) обязан предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию о цене, потребительских свойствах интересующей его продукции, законных способах приобретения или принятых на местах формах ее распределения, гарантийных обязательствах и порядке предъявления претензий, а также способах и правилах использования продукции, ее хранения и безопасной утилизации. В отношении продуктов питания должна предоставляться информация о составе, калорийности, содержании вредных для здоровья веществ и сроках хранения.
В отношении услуг потребителю должна также предоставляться информация о правилах выполнения исполнителем работ и оказания услуг.
Потребитель имеет право на то, чтобы использование приобретенной продукции или ее хранение было безопасно для его жизни, здоровья и имущества в течение установленного срока службы или срока годности. Требования к продукции, обеспечивающие ее безопасность для жизни, здоровья и имущества граждан, а также окружающей среды, являются обязательными и должны устанавливаться в государственных стандартах.
В целях защиты своих прав и законных интересов граждане имеют право обращаться по собственной инициативе с претензией к производителю или продавцу продукции (работ и услуг) ненадлежащего качества, либо реализуемой по завышенным ценам. В случае отказа устранить нарушения и возместить причиненный ущерб в добровольном порядке потребитель имеет право обратиться с иском в суд. При этом цена иска значения не имеет.
Контрольные вопросы:
1 Кто признается потребителем?
Как уже отмечалось, субъектами предпринимательской деятельности являются специальные субъекты гражданского права: ИП и коммерческие организации, зарегистрированные в установленном законом порядке. Рассмотрим правовое положение каждого из них.
В ст. 23 «Предпринимательская деятельность гражданина» ГК РФ, по сути, единственной в ГК РФ, даны характеристики признаков правового положения гражданина - индивидуального предпринимателя без образования юридического лица (далее - ИП).
Во-первых, гражданин вправе заниматься данной деятельностью с момента государственной регистрации в качестве ИП. Однако, осуществляя предпринимательскую деятельность с нарушением требований ГК РФ о государственной регистрации, гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. То есть, при отсутствии государственной регистрации у гражданина возникают обязанности и ответственность за осуществление им деятельности, связанной с извлечением выгоды на систематической основе, как и у зарегистрированного субъекта. Но применить к нему требования по исполнению обязанностей и несению юридической ответственности возможно только после принятия судебного решения.
Для регистрации в качестве ИП гражданин должен подать заявление в регистрирующий орган по месту своего жительства, приложив документ об оплате регистрационного сбора. Заявление может быть передано и по почте. Органам государственной регистрации не дано права требовать предоставления каких-либо других документов, кроме, конечно, документа, удостоверяющего личность гражданина. На основании этих документов гражданину выдается свидетельство о государственной регистрации, с момента получения которого он вправе осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Отдельными видами деятельности данный предприниматель вправе заниматься после получения лицензии в соответствии с порядком, установленным федеральным законом о лицензировании отдельных видов деятельности.
Во-вторых, заниматься данной деятельностью вправе только дееспособные граждане, т.е. обладающие способностью своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность). Эта способность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. При этом приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется за ним в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.
Возможно возникновение у гражданина дееспособности и до достижения им указанного возраста путем объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным - эмансипации (см. ст. 27 ГК РФ). Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда. Получается, если законные представители несовершеннолетнего не дадут ему такого согласия, то он может подать в суд заявление о признании его полностью дееспособным .
Родители, усыновители и попечители не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.
В-третьих, в НК РФ для ИП установлена специфика осуществления им налоговых отношений с государством в отличие от деятельности коммерческих организаций. Хотя ряд налогов для обоих субъектов одинаков (таможенные пошлины, НДС, отдельные сборы и т.п.), налоговые обязанности у ИП возникают в соответствии с нормами гл. 23 НК РФ, тогда как у коммерческой организации - гл. 25 НК РФ. У ИП значительно упрощен учет его экономической деятельности. Ему дано больше возможностей применять упрощенные системы учета и налогообложения (например, уплачивать по отдельным видам деятельности единый налог на вмененный доход).
В-четвертых, анализируя нормы ГК РФ, на первый взгляд, можно решить, что кроме ст. 23 и 25 больше нигде в нем не говорится о регулировании деятельности ИП, а речь лишь идет о коммерческой организации. Но это не значит, что ГК РФ далее прямо не регулирует деятельность ИП. Для них в п. 3 ст. 23 ГК РФ записано правило: «К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения». То есть все, что касается в ГК РФ деятельности коммерческих организаций, практически относится к деятельности ИП. Кроме ряда норм, которые становятся для них исключением. Например, осуществлять банковскую и страховую деятельность вправе только коммерческие организации, но не ИП.
И, в-пятых, в п. 2 ст. 23 ГК РФ определено правовое положение главы крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признав его ИП с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. И это верно, так как если считать фермерское хозяйство коммерческой организацией, то его главе некогда будет непосредственно заниматься сельскохозяйственной работой. Придется посвящать свое время сложному ведению бухгалтерского учета, работе с государственными органами, осуществлением дополнительных расходов на наем бухгалтера и ведение работы с учетом и отчетностью.
Следует иметь в виду, что ИП, как и гражданин - не предприниматель, в соответствии со ст. 24 «Имущественная ответственность гражданина» ГК РФ «отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание». Таким образом, гражданин несет ответственность лишь своим имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, а не имуществом членов его семьи или других лиц. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством (см. ст. 446 ГПК РФ). Это означает, что если на основании решения суда будет производиться взыскание имущества по долгам гражданина, уплате штрафов или конфискация его имущества по приговору уголовного суда, определенные данной статьей вещи у него изъяты не будут .
Другими субъектами предпринимательской деятельности в России являются коммерческие организации - юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
Институт юридического лица как самостоятельного субъекта права возник в результате развития рыночных отношений в мире, усложнения организации хозяйствования. Это связано с концентрацией капиталов отдельных физических лиц в единый капитал, их коллективным участием в предпринимательской деятельности с целью получения общей высокой прибыли и последующим ее распределением между участниками данных интегральных экономических процессов. Поэтому основными, прежде всего, экономическими функциями деятельности юридического лица, облеченными затем государством в соответствующие правовые формы, стали следующие:
- - оформление коллективных интересов участников совместной постоянной деятельности, направленной на реализацию конкретных экономических целей. Участие в форме юридического лица становится более упорядоченным, внутренне и внешне более организованным, что позволяет наиболее эффективно реализовывать общую волю участников, когда оно выступает в гражданском обороте от своего имени, но в интересах участников;
- - объединение капиталов участников в составе юридического лица. Участники, объединяя свое имущество для ведения предпринимательской и иной полезной деятельности, получают возможность достаточно долго осуществлять свою деятельность и в большем количестве получать прибыль от данной деятельности. Более того, при объединении капиталов АО и ООО несут лишь ограниченную ответственность за результаты своей деятельности: их коммерческий риск ограничивается лишь суммой стоимости внесенного участниками такого юридического лица имущества;
- - наличие института юридического лица позволяет участвовать в предпринимательской деятельности и публичным образованиям: государству и муниципалитетам. В большинстве стран мира эти субъекты участвуют в деятельности юридических лиц в качестве акционеров или участников, равноправных с субъектами частного права. В России субъекты публичного права в осуществлении предпринимательства вправе участвовать только в качестве акционеров ПАО. Но в сравнении с правовыми системами других государств, в России имеется особая специфическая организационно-правовая форма коммерческих организаций: ГУП и МУЛ (т.е. неделимые);
- - в составе юридического лица наиболее эффективно осуществляется управление капиталом. Его участники могут активно и скрупулезно отслеживать работу исполнительного органа по наиболее эффективному использованию имущества юридического лица, выбору направлений его деятельности, степени ее результативности, предотвращать нежелательные последствия неэффективной и некомпетентной работы данного органа.
В ст. 48 «Понятие юридического лица» ГК РФ даны общие правовые характеристики данного субъекта гражданского права: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету». Подробно проанализируем выделенные его основополагающие признаки.
1. Юридическое лицо - это организация, зарегистрированная в установленном законом о государственной регистрации юридических лиц порядке. Реально осуществлять свои права и обязанности оно, как и гражданин - ИП, вправе с момента государственной регистрации (этот момент по закону является юридическим фактом создания данного лица) в соответствующей организационно-правовой форме. Поэтому гражданская правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Притом, гражданская дееспособность юридического лица совпадает с его гражданской правоспособностью, являющейся момента регистрации для него общей. Состав правоспособности юридического лица должен соответствовать целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах (уставе и (или) учредительном договоре).
Это означает, что оно вправе осуществлять те виды деятельности, которые записаны в его учредительных документах, и соответственно, оно несет связанные с этой деятельностью обязанности.
С позиций реализации цели деятельности юридические лица делятся на два вида (ст. 50 ГК РФ): коммерческие и некоммерческие организации.
Юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности - коммерческие организации. Могут создаваться в организационно-правовых формах: хозяйственных товариществ (полных и коммандитных) и обществ (ООО и АО), крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, ПК, ГУП и МУП. Данные организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими организациями. Могут создаваться в установленных п. 2 ст. 50 ГК РФ и 13 организационно-правовых формах.
Некоммерческим организациям (общественным и религиозным организациям, фондам, некоммерческим партнерствам, учреждениям образования, медицины, культуры и т.п., автономным некоммерческим партнерствам, государственным корпорациям), не осуществляющим властные функции субъектов публичного права, дано право вести предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Поэтому помимо денежных средств, направляемых на деятельность такой организации учредителями или членами в качестве взносов, которые они расходуют исключительно по смете, утвержденной названными лицами, эти организации вправе получать прибыль от предпринимательской деятельности, расходуемую на цели, ради которых организации созданы. Бухгалтерский учет в них ведется раздельный: 1) учет средств, израсходованных по смете (такой учет обычно ведут бюджетные организации); 2) балансовый учет (ведут коммерческие организации).
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом о лицензировании, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Поэтому специальная правоспособность - право данного лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии - возникает с момента ее получения или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Однако у отдельных коммерческих организаций (банковских, страховых, инвестиционных фондов
пз и т.п.) специальная правоспособность возникает с момента их создания, но осуществляется реально с момента получения лицензии на осуществление этого исключительного для такого рода организации вида деятельности. Никакие другие организации, кроме них, не вправе осуществлять указанные виды деятельности наравне с другими, а указанные организации не вправе осуществлять наряду со своей специфической деятельностью любые другие, хотя и не запрещенные законом.
Документы, на основании которых действует юридическое лицо, называются учредительными. У коммерческих организаций это - устав (АО, ГУП и МУП, ПК), либо учредительный договор и устав (ООО), либо только учредительный договор (неуставные организации - полные и коммандитные (на вере) товарищества). Учредительный договор юридического лица заключается его учредителями (участниками), а устав ими утверждается. Но если юридическое лицо создано одним учредителем (ООО и АО, а также унитарное предприятие), оно действует на основании устава, утвержденного единолично этим учредителем.
Общие императивные требования по оформлению учредительных документов для учредителей (участников) юридических лиц и регистрирующих их органов изложены в ст. 52 ГК РФ, а для юридических лиц конкретных организационно-правовых форм - в соответствующих статьях ГК РФ, а также в статьях законов об определенных юридических лицах. Но обязательными условиями, без отражения которых в учредительных документах в регистрации юридическому лицу будет отказано, являются наименование и место нахождения юридического лица.
Каждое юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Например, не юридическое лицо «Триумф», а Общество с ограниченной ответственностью «Триумф». Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Например, Благотворительный фонд «Все лучшее - детям!». Или - Муниципальное унитарное предприятие «Магазин № 3 - Продукты».
Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. В приведенном выше примере у Общества с ограниченной ответственностью фирменным наименованием является слово «Триумф». Когда производится государственная регистрация юридического лица, одновременно производится и регистрация фирменного наименования по месту данной регистрации. И больше в этом месте никто не вправе регистрировать новое юридическое лицо под тем же фирменным наименованием, так как юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Поэтому в данном месте можно под новым наименованием зарегистрировать новые юридические лица с другими именами, например, ООО «Триумфик», ЗАО «Триумфище», ОАО «Три - УМ - F» и др.
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ и п. 2 ст. 11 НК РФ), если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Согласно подп. «б» п. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в государственном реестре должен содержаться адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.
Непредставление данных сведений в регистрирующий орган - инспекции налоговых органов по месту нахождения юридических лиц - дают данному органу право отказа юридическому лицу в регистрации, а также в соответствии с п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ наложить штраф на должностное лицо организации лица в размере 5 тыс. руб.
Управление деятельностью юридического лица. Поскольку данное лицо - существо виртуальное, физически не существующее, возникает вопрос: каким образом оно вступает в отношения с другими субъектами права? Кто осуществляет эти отношения - учредители (участники) или кто-то еще? И каким образом происходит внутреннее управление его деятельностью?
В соответствии с принятыми в странах рыночной ориентации НПА (в ГК РФ это отражено в ст. 53 «Органы юридического лица») юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания данных органов определяется законами о соответствующих юридических лицах и учредительными документами.
Обычно такой орган обозначают термином «исполнительный орган юридического лица». Его называют «директор», «генеральный директор», «президент», если этот орган единоличный. Это - физическое лицо, назначенное или избранное на указанную должность по нормам трудового законодательства учредителями (участниками) юридического лица или его органами, которым в соответствии с учредительными документами дано право такого назначения. Учредительным документом может быть установлено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц. Однако в России традиционно назначение (избрание) единоличного исполнительного органа юридического лица, хотя ГК РФ предусмотрены возможности приобретать юридическому лицу гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.
Этот орган без доверенности действует от имени юридического лица, представляет его интересы во взаимоотношениях с другими лицами и властными органами, заключает договоры и иные сделки, распоряжается имуществом юридического лица, производит найм и увольнение работников, осуществляет иные полномочия. Все эти полномочия, их пределы и порядок пользования ими определяются учредительными документами и заключаемым с исполняющим функции исполнительного органа лицом договором.
Данное лицо должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно и обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу. Такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т.п.).
Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ в ГК РФ введена ст. 53.1 «Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица», устанавливающая реальную ответственность его органов управления.
Во-первых, данное лицо обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
Во-вторых, оно несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
В-третьих, такую же ответственность несут и члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
В-четвертых, лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания названным выше лицам, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно, и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
В-пятых, в случае совместного причинения убытков юридическому лицу все названные лица обязаны возместить убытки солидарно.
В-шестых, соглашение об устранении или ограничении ответственности всех этих лиц за совершение недобросовестных действий ничтожно.
Отдельно рассмотрим юридический статус филиалов и представительств юридического лица. В соответствии с положениями ст. 55 ГК РФ представительства и филиалы имеют общие признаки.
Во-первых, то и другое - обособленное подразделение юридического лица (его структурное подразделение, имущество в котором отделено от основного имущества организации).
Во-вторых, они находятся вне места нахождения юридического лица, т.е. за пределами территории его государственной регистрации.
В-третьих, оба не являются юридическими лицами, а значит, от своего имени не вправе осуществлять любые правоотношения. Поэтому то и другое действуют на основании не уставов, а положений о данных подразделениях. Но ГК РФ установлено, что представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
В-четвертых, создавшие данные подразделения юридические лица наделяют их имуществом, по которому у юридического лица ведется особый внутренний учет, так как имущественные налоги, в соответствии с налоговым законодательством, уплачиваются в бюджеты тех территорий, где это имущество расположено, т.е. вне места нахождения юридического лица.
В-пятых, руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. То есть они заключают договор не от имени подразделения, а от имени юридического лица, действуя лично по его доверенности.
Различия представительств и филиалов в одном: первое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту; второе - осуществляет все или часть функций юридического лица, в том числе функции представительства.
Таким образом, общие характеристики юридического лица как организации мы рассмотрели. Продолжим далее анализ других правовых его признаков, изложенных в определении в ст. 48 ГК РФ.
- 2. Следующий основополагающий признак - это наличие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении юридического лица обособленного имущества, которым оно отвечает по своим обязательствам.
Это означает, что в российской правовой системе, наряду с делением юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, существует их деление и по признаку участия учредителей (участников
) юридического лица в образовании его имущества.
По данному основанию юридические лица могут иметь:
- - обязательственные права в отношении этого юридического лица - право собственности на его имущество принадлежит самому юридическому лицу, а не его участникам или учредителям;
- - вещные права на его имущество - право собственности на имущество такого юридического лица принадлежит его учредителю (подчеркнем - в единственном числе).
К юридическим лицам - коммерческим организациям, в отношении которых их участники имеют корпоративные права, относятся корпоративные организации (корпорации) - юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган. К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства и ПК.
К юридическим лицам, на имущество которых и ^учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся ГУП и МУП, а также учреждения, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.
Рассмотрим признаки каждой этих групп коммерческих организаций.
2.1. Корпоративные (обязательственные ) права участников юридических лиц.
Хозяйственные товарищества и общества. К ним относятся: товарищества: полные и коммандитные (на вере); общества - ООО и АО.
Общие правовые признаки данных юридических лиц.
Во-первых, они - коммерческие организации, целью деятельности которых является получение прибыли.
Во-вторых, при учреждении этих организаций их участники обязаны внести свои имущественные вклады в складочный (для товариществ) или уставный (для обществ) капиталы. Пропорционально долям в данных капиталах устанавливается число голосов участников при голосовании на их собраниях, а также пропорционально долям происходит распределение между участниками полученной организацией чистой прибыли.
В-третьих, имущество, образованное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит такой организации на праве собственности. Участники на него права не имеют и, следовательно, изъять имущество, переданное ими в свое время организации при учреждении, не могут: имущество из владения участников выбыло по их воле, и виндикации поэтому оно не подлежит.
В-четвертых, товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законами.
В-пятых, вкладом в имущество этих юридических лиц могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
В-шестых, участники товарищества или общества, передав в собственность юридического лица имущество в виде вклада в складочный или уставный капиталы, взамен приобретают права требования к нему, т.е. обязательственные права.
В соответствии со ст. 67 ГК РФ участник имеет право:
- - принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;
- - получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
- - требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме ПАО) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред организации либо иным образом существенно затрудняет ее деятельность и достижение целей, ради которых она создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны;
- - иметь и другие права, предусмотренные ГК РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами организации.
Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций иными нормами ГК РФ, обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого является, в порядке, в размерах, способами, предусмотренными учредительным документом, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества.
Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.
Рассмотрим различия между товариществами и обществами.
Во-первых, в хозяйственных товариществах происходит объединение участников для осуществления ими деятельности, связанной с извлечением прибыли. В обществах участники объединяются для предпринимательской деятельности не сами, а объединяют свои капиталы (имущество ). Поэтому участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть только ИП и (или) коммерческие организации, т.е. непосредственные субъекты предпринимательства. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, независимо от того являются они субъектами предпринимательства или нет, поскольку они объединяют как общие субъекты гражданского права свое имущество, лично не участвуя в осуществлении предпринимательской деятельности.
Субъекты публичного права (государственные органы и органы местного самоуправления) не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.
Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением ПАО.
Во-вторых, денежная оценка вклада участника товарищества устанавливается учредительным договором участников, а денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Так, в соответствии с п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», если номинальная стоимость не денежного вклада участника составляет более определенной суммы, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Когда такой вклад внесен в уставный капитал общества, участник и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или изменений в его уставе солидарно (совместно) несут при недостаточности имущества общества субсидиарную (дополнительную) ответственность в размере завышения суммы вклада.
В-третьих, товарищество состоит, как правило, не менее чем из двух участников. Общество может быть создано и одним лицом, которое становится его единственным участником.
В-четвертых, как отмечалось, товарищества действуют на основании только учредительного договора, общества - на основании уставов. Притом, ни хозяйственные товарищества, ни ООО не вправе выпускать акции; это право законом дано исключительно АО.
Отдельно рассмотрим правовое положение товариществ и обществ, поскольку главное отличие первого от второго - в степени несения юридической ответственности каждого за результаты их деятельности.
Хозяйственные товарищества в России учреждаются в организационно-правовых формах полного товарищества и коммандитного товарищества (товарищества на вере). Их правовое положение регулируется исключительно нормами ГК РФ: ст. 66-68 - общие для товариществ и обществ; ст. 69-81 - для полных товариществ; отдельные нормы статей 69-81 и ст. 82-86 - для товариществ на вере.
Полное товарищество - его участники называются полные товарищи (имеются в виду не их физические кондиции, а степень несения ответственности за его дела) в соответствии с заключенным между ними учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Фирменное наименование товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Пример: «Иванов, Петров, Сидоров, ООО «Триумф» и компания - полное товарищество».
Управляют деятельностью товарищества участники по общему согласию. Каждый участник независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны. Каждый участник может действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
Прибыль и убытки товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.
Но самый главный юридический признак отличия товариществ от обществ, благодаря которому в современной России практически нет коммерческих организаций в данной организационно-правовой форме - это ответственность участников полного товарищества по его обязательствам. Они солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Более того, участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. При этом соглашение участников об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.
Участник вправе выйти из состава товарищества, но лишь за шесть месяцев до фактического выхода. Ему выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.
При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Эти правила соответственно применяются и при преобразовании товарищества в ПК.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - переходная форма от товарищества к обществу. В таком товариществе наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Они не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере и их ответственность по его обязательствам определяются правилами ГК РФ об участниках полного товарищества.
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Но если в фирменное наименование товарищества включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем. В целом к данному товариществу применяются правила ГК РФ о полном товариществе.
Управление деятельностью товарищества на вере осуществляют только полные товарищи. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Вкладчик обязан внести вклад в складочный капитал и с момента его внесения приобретает следующие права:
- 1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, установленном учредительным договором;
- 2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
- 3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
- 4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.
Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.
Федеральным законом от 30.12.2012 № 302-ФЗ в ГК РФ была введена ст. 86.1 «Крестьянское (фермерское ) хозяйство», под которым понимается группа граждан, ведущих совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании данного хозяйства. В качестве юридического лица им признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. Имущество данного хозяйства принадлежит ему на праве собственности.
Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица. При обращении взыскания кредиторов данного хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению в соответствии со ст. 7 Земельного кодекса РФ.
Члены данного хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам хозяйства субсидиарную (дополнительную) ответственность. Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются Федеральным законом от 11.06.2003 № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве».
Хозяйственные общества в России подразделяются на 1) ООО,
2) АО (публичные и непубличные).
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Правовое положение ООО и права и обязанности его участников определяются ст. 87-94 ГК РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Число участников ООО не должно превышать 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в АО в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела.
Уставный капитал ООО состоит из стоимости вкладов его участников. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об ООО.
Уставный капитал общества должен быть на момент его регистрации оплачен участниками не менее чем наполовину. Неоплаченная часть подлежит оплате участниками в течение первого года работы общества. В течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала общество обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала.
Уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.
Управление в ООО осуществляется по следующим правилам. Высшим органом ООО является общее собрание его участников. В ООО создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран и не из числа его участников. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законом об ООО и его уставом.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ООО оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть проведена и по требованию любого из его участников.
Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества, а также третьим лицам, если это допускается уставом ООО. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. Но если участники не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть продана третьему лицу. Если в соответствии с уставом ООО отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
Доли в уставном капитале ООО переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом об ООО и его учредительными документами.
Участник вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества из суммы чистых активов общества по итогам финансового года, в котором участник подал письменное заявление о выходе из общества.
Акционерное общество (АО) - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание, что общество является акционерным. Правовое положение АО, права и обязанности акционеров определяются в соответствии со ст. 95-104 ГК РФ и Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
Акционерные общества бывают двух видов: публичные и непубличные.
Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается публичным (ПАО - ранее называлось открытым). Оно обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что оно является публичным.
Публичное акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
В данном обществе образуется его коллегиальный орган управления общества, число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об АО и уставом ПАО. Обязанности по ведению реестра его акционеров и исполнение функций счетной комиссии осуществляет организация, имеющая предусмотренную законом лицензию.
В ПАО не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение его акций. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций ПАО. Его уставом не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и законом об АО.
Общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом. Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению ПАО устанавливаются законом об АО и законом о ценных бумагах.
Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается непубличным (ранее называлось закрытым, ЗАО). Оно не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. И лишь в случаях, предусмотренных законом об АО, ЗАО обязано публиковать для всеобщего сведения документы, которые публикуют ПАО.
При учреждении любого АО учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об АО. Этот договор учредительным не является: единственным учредительным документом АО является его устав.
Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица при приобретении одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества и быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. АО, как и ООО, не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (например, АО «Рифей» учреждено ООО «Западный Урал», единственным участником которого является гражданин И. И. Уралов).
Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Как и в ООО уставный капитал АО определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Устанавливается Федеральным законом «Об акционерных обществах».
При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, оно подлежит ликвидации.
Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Увеличение уставного капитала допускается после его полной оплаты. Но не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков.
Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Это уменьшение допускается после уведомления всех его кредиторов общества, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Акционерное общество помимо акций вправе выпускать облигации (ценные бумаги - долговые заемные обязательства) на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала.
Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:
- - до полной оплаты всего уставного капитала;
- - если стоимость чистых активов АО меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов; и др.
Управление в АО осуществляется по правилам, сходным с управлением в ООО. Высшим органом управления в АО также является общее собрание его акционеров. Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, нельзя передавать на решение исполнительных органов общества.
В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет) - промежуточный орган, исполняющий некоторые функции общих собраний АО в периоды между их проведением. В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об АО должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.
Исполнительным органом АО может быть коллегиальный орган (правление, дирекция) и (или) единоличный (директор, генеральный директор), осуществляющий текущее руководство деятельностью АО и подотчетный совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом АО.
Акционерное общество, обязанное публиковать для всеобщего сведения названные ранее документы, для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности должно ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с АО или его акционерами. Порядок проведения аудиторских проверок деятельности АО определяется законом и уставом общества.
В отличие от участников ООО акционеры АО обоих видов не вправе при выходе из АО требовать выдачи им имущества пропорционально доле их акций в уставном капитале. Акция, как объект гражданского права «ценные бумаги», является этой бумагой и дает ее держателю имущественное право требовать от АО исполнения его обязанностей лишь по описанным в п. 1 ст. 67 ГК РФ правомочиям: 1) участия в управлении делами общества; 2) получения информации о деятельности общества и ознакомления с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; 3) участия в распределении прибыли; 4) получения при ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости. Других прав, особенно получения части имущества при выходе акционера из общества, ни ГК РФ, ни закон об АО ему не представляет в отличие от участника ООО. Поэтому акционер вправе прекратить участие в АО, лишь передав данное оформленное акцией право другому лицу по цене договоренности.
Производственный кооператив (артель) (ПК) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание иных услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Федеральным законом от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и уставом ПК может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц, которые лично не участвуют в трудовой деятельности, а финансово поддерживают деятельность кооператива своими паевыми взносами.
Число его членов должно быть не менее пяти. Они несут по обязательствам ПК субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о ПК и его уставом. Фирменное наименование ПК должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель». Правовое положение ПК и права и обязанности их членов определяются в соответствии со ст. 106.1-106.6 ГК РФ и законом о ПК.
Имущество, находящееся в собственности ПК, делится на паи его членов в соответствии с его уставом, где может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании этих фондов принимается членами ПК единогласно, если иное не предусмотрено его уставом. К моменту регистрации кооператива его член обязан внести не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации. Прибыль ПК распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом ПК. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после его ликвидации и удовлетворения требований кредиторов.
Высшим органом управления ПК является общее собрание его членов. Исполнительными его органами являются правление и (или) его председатель, которые осуществляют текущее руководство деятельностью ПК и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов ПК. Членами правления, а также председателем кооператива могут быть только его члены.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания не могут быть переданы ими на решение его исполнительных органов. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием независимо от величины его паевого взноса и эффективности трудового участия в делах кооператива.
В отличие от участников ООО и АО прекращение членства в ПК и переход пая другим лицам специфичен.
Во-первых, член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом, кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено его уставом.
Во-вторых, член кооператива может быть исключен из него по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом. Исключенный член кооператива имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом ПК.
В-третьих, член ПК вправе передать свой пай (его часть) другому члену ПК, если иное не предусмотрено законом и уставом. Такая передача гражданину, не члену ПК, допускается лишь с согласия ПК. В этом случае другие его члены пользуются преимущественным правом покупки пая (его части).
В-четвертых, в случае смерти члена ПК его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено его уставом. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.
2.2. Если право собственности или иное вещное право на имущество юридического лица принадлежит государству в лице Российской Федерации, ее субъекта, а также муниципальным образованиям, то юридические лица называются государственными и муниципальными унитарными предприятиями и существуют в самостоятельных формах: 1) федеральных ГУП; 2) ГУП субъектов РФ; 3) МУП конкретных муниципальных образований. Все они создаются по общим правилам, изложенным в ст. 113-115, 294-300 ГК РФ, а также в Федеральном законе от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В форме унитарных предприятий создаются только государственные и муниципальные предприятия. Имущество такого унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника имущества.
Исполнительным органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом. Им он и подотчетен.
Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества. Аналогично и собственник предприятия не несет ответственности по его обязательствам, кроме обязательств казенных предприятий, за которые он несет субсидиарную ответственность.
Абсолютное большинство российских унитарных предприятий основано на праве хозяйственного ведения. Данная организационно-правовая форма коммерческих организаций - «изобретение» советской правовой науки, которое возникло после победы Октябрьской революции 1917 г. Все юридические лица, кроме кооперативов, в результате национализации перестали быть собственниками имущества, которое находилось на их балансе. Единственным его собственником стало государство. Но как собственник оно не могло непосредственно управлять им в целях эффективного хозяйствования в условиях очень глубокого разделения труда. Поэтому оно создало «предприятия» как специфические юридические лица, неизвестные ни одной правовой системе мира, сохраняя за собой право собственности на имущество, передав юридическим лицам особое вещное право на него, которое называлось сначала «правом оперативного управления имуществом», а затем «правом полного хозяйственного ведения». Поэтому в переходный период к рыночным отношениям в 1990-х гг. российский законодатель сохранил в ГК РФ эти оба правовых института наряду с многообразием других организационно-правовых форм юридических лиц.
- Думается, что такие заявления в суды от российских несовершеннолетних гражданна своих родителей, попечителей и опекунов в самые ближайшие годы вряд ли поступят.В отличие от американских родителей менталитет российских родителей по их отношению к своим чадам кардинально иной: «Что мы за родители, коль внуков до пенсиине дотянем!»
- В соответствии со ст. 446 ГПК РФ при исполнении решений в отношении гражданвзыскание не может быть обращено на необходимые для должника и состоящих на егоиждивении лиц продукты питания, предметы одежды, домашней обстановки и утвари,необходимое количество скота и птицы, а также на другое имущество согласно перечню,изложенному в указанной статье.
Традиционно участниками (субъектами) предпринимательской деятельности считают торговые общества и отдельных торговцев (коммерсантов). Разделение участников торговли на виды возможно по двум основаниям: юридическому и функциональному. Последнее, к сожалению, четких законодательных критериев не имеет. С точки зрения функциональных различий участников предпринимательской деятельности можно разделить на производителей, посредников и потребителей. С юридической точки зрения различаются индивидуальные предприниматели , юридические лица и публично-правовые образования .
Индивидуальный предприниматель (купец, торговец) - самый древний из всех субъектов предпринимательской деятельности. Он обладает особым правовым статусом, который расположен на стыке правомочий обычных граждан и коммерческих организаций . В отношении предпринимателя, как и любого гражданина, действуют правила об ограничении и лишении дееспособности , признании безвестно отсутствующим или умершим. Его имущество переходит по наследству, в том числе вовлеченное в предпринимательскую деятельность.
В то же время к деятельности индивидуального предпринимателя применяются положения законодательства о коммерческих организациях. Формальным условием для осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности является государственная регистрация. Однако гражданин, не прошедший государственную регистрацию, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Это требование не согласуется со ст. 171 УК РФ "Незаконное предпринимательство", согласно которой предпринимательская деятельность без государственной регистрации, сопряженная с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере, может повлечь наказание в виде лишения свободы . Причем "крупным" считается доход в размере более 250 тыс. руб., а "особо крупным" - более 1 млн. руб. Таким образом, с позиции гражданского законодательства суд вправе применять правила об осуществлении предпринимательской деятельности к сделкам гражданина, даже если последний не прошел государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Но с точки зрения уголовного законодательства такие сделки образуют состав уголовного преступления .
Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется в течение 5 рабочих дней налоговыми органами по месту жительства предпринимателя, представляющего для этого заявление и копию своего паспорта. В некоторых случаях требуются также свидетельство о рождении, согласие родителей несовершеннолетнего гражданина, документ, подтверждающий адрес проживания. За регистрацию вносится государственная пошлина в размере 400 руб.
Граждане, планирующие заняться бизнесом , нередко задаются вопросом о том, что выгоднее: зарегистрироваться индивидуальным предпринимателем или создать юридическое лицо, выступив при этом его единственным учредителем? В смысле налогообложения разницы может и не быть, поскольку и предприниматель, и, например, хозяйственное общество с небольшими доходами от реализации и численностью работников могут воспользоваться упрощенной системой налогообложения. Гражданин не может создать юридическое лицо, оставшись при этом собственником переданного ему имущества. Единственное изъятие - учреждение, но такая форма юридического лица изначально не предназначена для ведения коммерческой деятельности, поскольку учреждение создается для достижения социально-культурных целей (ст. 120 ГК РФ). По ранее действовавшему законодательству граждане могли создавать коммерческие организации, сохраняя за собой право собственности на имущество, переданное организации. Такая форма бизнеса называлась индивидуальным (частным) семейным предприятием . Индивидуальное предприятие (подобно казенным заводам в настоящее время) обладало правом оперативного управления на свое имущество. Но сейчас подобная структура в Гражданском кодексе РФ не предусмотрена (напомним, что организационно-правовые формы коммерческих организаций перечислены в Кодексе исчерпывающим образом).
Среди организационно-правовых форм коммерческих организаций для индивидуального бизнеса приемлемы только хозяйственные общества. Хозяйственные товарищества не могут иметь одного учредителя, так как это договорные объединения. В производственных кооперативах должно быть как минимум пять членов. Создание хозяйственного общества более предпочтительно с точки зрения ответственности за результаты предпринимательской деятельности. Учредитель общества с ограниченной ответственностью или акционер АО отвечают за результаты деятельности общества только в пределах своего вклада в уставный капитал . Учитывая, что нижний предел уставного капитала этих обществ составляет всего 100 МРОТ, предпринимательский риск можно считать минимизированным.
Индивидуальный предприниматель, как и обычный гражданин, несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 24 ГК РФ). Исключение - имущество, на которое по закону не может быть обращено взыскание. Перечень такого имущества приведен в ст. 446 ГПК РФ (например, деньги в расчете 300 прожиточных минимумов на самого гражданина и каждого его иждивенца, а если иждивенец нетрудоспособен, на него приходится 600 прожиточных минимумов).
Юридические лица традиционно разделяются на коммерческие и некоммерческие организации . Но это разграничение весьма условно (ст. 50 ГК РФ), поскольку некоммерческие организации также вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Правда, извлечение прибыли не является для них основной целью деятельности, и поэтому она не распределяется среди участников, а направляется на достижение уставных целей организации. В целом, предпринимательская деятельность по своему характеру должна соответствовать целям деятельности некоммерческой организации согласно ее уставу. Лишь одна разновидность некоммерческих организаций не может вести коммерческую деятельность ни при каких условиях - это ассоциация, или союз юридических лиц. Для осуществления самостоятельной предпринимательской деятельности ассоциация (союз) юридических лиц создает хозяйственное общество, участвует в хозяйственном обществе или преобразуется в хозяйственное общество или товарищество (ст. 121 ГК РФ).
Таким образом, предпринимательской деятельностью может заниматься любое юридическое лицо, за исключением ассоциаций (союзов) юридических лиц.
Юридическое лицо создается, в первую очередь, для оформления коллективных интересов; оно организует внутренние отношения между участниками, преобразуя их волю в волю организации, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени. Юридическое лицо является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего невозможна полноценная предпринимательская деятельность. Конструкция юридического лица дает возможность более гибко использовать капитал в различных сферах хозяйственной деятельности даже в масштабах всей страны. В отличие от индивидуального бизнеса юридическое лицо, как уже говорилось, во многом позволяет ограничить предпринимательские риски, поскольку имущественная ответственность учредителя обычно ограничивается суммой вклада, внесенного в капитал конкретного предприятия. Деятельность акционеров (учредителей) является не предпринимательской, а "иной не запрещенной законом деятельностью". Хотя она также сопряжена с рисками, поскольку само акционерное общество осуществляет предпринимательскую деятельность.
В нашем законодательстве (ст. 49 ГК РФ) конструкция юридического лица описывается через несколько признаков - это, во-первых, организационное единство, которое проявляется в соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих структуру юридического лица, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Среди коммерческих организаций только участники хозяйственных товариществ могут специально не создавать какие-либо органы управления, а вести дела совместно или поручать их одному из товарищей. Во-вторых, имущественная обособленность создает материальную базу для деятельности юридического лица и при необходимости служит объектом притязаний кредиторов.
В-третьих, юридическое лицо, как правило, не отвечает по обязательствам своих участников, так же как и участники не отвечают по обязательствам созданного ими юридического лица. Однако законодательство предусматривает два случая, когда учредители могут нести субсидиарную ответственность по долгам созданного ими юридического лица: если это юридическое лицо создано на праве оперативного управления (казенные предприятия, учреждения) и если его банкротство вызвано виновными действиями учредителя, давшего соответствующие указания по заключению сделок и т.п.
В-четвертых, юридическое лицо участвует в предпринимательской деятельности от собственного имени, т.е. от своего имени приобретает права и исполняет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде. Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей являются прерогативой органа юридического лица (единоличного или коллегиального); действия работников организации также могут рассматриваться как действия самого юридического лица, за которые оно несет ответственность в той мере, в какой эти действия охватываются их служебными обязанностями.
Публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования) приравнены по статусу к юридическим лицам и, следовательно, также могут быть участниками предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 124 ГК РФ). Следует отметить, что государство и муниципальные образования чаще всего участвуют в коммерции опосредованно, т.е. либо через создание унитарных предприятий , либо через приобретение в государственную или муниципальную собственность пакетов акций (долей) в других коммерческих организациях.
Предпринимательская деятельность обособленных подразделений юридических лиц
Сопоставив понятия филиала и представительства в гражданском законодательстве с понятием обособленного подразделения в налоговом праве , можно сказать, что в гражданском праве филиал и представительство - это всегда обособленные подразделения, а с налоговой точки зрения они могут не считаться обособленными подразделениями, если в них не созданы стационарные рабочие места.
Налогоплательщики подлежат постановке на налоговый учет по месту нахождения своих обособленных подразделений (ст. 83 НК РФ). Целью данного учета является уплата организацией налогов в местные бюджеты . Заявление о постановке на учет подается по истечении одного месяца после создания обособленного подразделения. В этой связи возникает вопрос об определении момента его создания. В судебно-арбитражной практике таким моментом считается дата создания стационарных рабочих мест. Например, приказ директора о создании рабочих мест, начало деятельности по месту нахождения обособленного подразделения, начало исполнения обязанностей директором и (или) главным бухгалтером обособленного подразделения, вступление в силу договоров на пользование коммунальными услугами и телефонной связью.
Некоторые организации создают обособленные подразделения, которые находятся на территории того же налогового органа, что и сама головная организация. В этом случае вставать на учет повторно в той же налоговой инспекции не нужно. Однако для крупных городов, таких, как Москва и Санкт-Петербург, актуальна другая проблема: необходима ли постановка на учет по месту нахождения обособленных подразделений, если они созданы на территории другого налогового органа, но в пределах одного населенного пункта? Считается, что поскольку контроль на территории города осуществляется разными налоговыми органами, то налоговая инспекция вправе требовать постановки на учет организации, чье обособленное подразделение находится на подведомственной ей территории.
Индивидуализация юридических лиц
В ряде случаев государственная регистрация юридического лица проходит по усложненной процедуре. Например, в связи с тем, что создание унитарного предприятия непосредственно связано с наделением его государственным или муниципальным имуществом, требуется соответствующее распоряжение органа государственной власти или местного самоуправления . Поэтому унитарные предприятия создаются не в нормативно-явочном, а в распорядительном порядке.
Для создания некоторых юридических лиц необходимо (в противоположность нормативно-явочной регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц. Так, кредитная организация регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций.
Чтобы не допустить ограничения конкуренции , установлен разрешительный порядок создания коммерческих организаций в результате слияния и присоединения, если суммарная балансовая стоимость активов учредителей превышает 30 млн. МРОТ. В этом случае необходимо направить ходатайство в Федеральную антимонопольную службу о даче согласия на создание подобной организации.
Особым участником предпринимательских отношений являются некоммерческие организации , созданные для представления и защиты интересов предпринимателей , - торгово-промышленные палаты. Их создание также происходит в разрешительном порядке, причем речь идет о получении согласия не только от органа государственной власти (Министерства юстиции РФ), но и от негосударственного объединения - Торгово-промышленной палаты РФ.
В начале 90-х гг. XX в. обсуждалась возможность установления уведомительного порядка создания коммерческих организаций, заимствованного из законодательства некоторых американских штатов, где юридическое лицо считается созданным уже с момента представления документов на регистрацию путем отправки по почте или даже сообщения по телефону. Последующий отказ в регистрации влечет появление юридических лиц de facto, но их статус может быть впоследствии подтвержден судебным решением. Однако в качестве общего порядка в действующем законодательстве закреплена нормативно-явочная регистрация, а уведомительный порядок применяется только в отношении отдельных регистрационных процедур: внесение в устав хозяйственного общества сведений об открытии филиалов и представительств и уведомление о начале процедуры ликвидации, формировании ликвидационной комиссии и составлении промежуточного ликвидационного баланса.
Срок государственной регистрации составляет 5 рабочих дней, полномочия по проведению регистрационных действий принадлежат налоговым органам. Для государственной регистрации юридического лица представляется заявление по унифицированной форме. В нем подтверждается, что представленные на регистрацию учредительные документы соответствуют требованиям, установленным законодательством, достоверны, а также что соблюден порядок создания юридического лица данной организационно-правовой формы (получены требуемые согласования, оплачен уставный капитал и проч.).
Заявителем при государственной регистрации является физическое лицо , подпись которого на заявлении должна быть нотариально удостоверена. Например, заявителем может быть один из учредителей, руководитель исполнительного органа организации-учредителя, полный товарищ, если создается хозяйственное товарищество .
К заявлению прилагаются решение о создании юридического лица в виде протокола или договора , учредительные документы, выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения, если одним из учредителей является иностранная организация. За регистрационные действия взимается государственная пошлина в размере 2 тыс. руб., а если регистрируются изменения в учредительных документах или ликвидация юридического лица - в размере 400 руб. (ст. 333.33 НК РФ).
Правовая основа деятельности юридического лица - его учредительные документы, состав которых различен для разных видов организаций. Организациями, функционирующими на основе одного учредительного документа - устава, являются акционерные общества , производственные кооперативы (артели), государственные и муниципальные унитарные предприятия (уставные организации). Организациями, действующими только на основании учредительного договора , являются хозяйственные товарищества - полное товарищество и товарищество на вере (договорные организации). К юридическим лицам, имеющим и устав, и учредительный договор, относятся общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью (уставно-договорные организации).
Прекращение деятельности субъектов предпринимательского права
Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена в силу различных причин, в первую очередь, - его собственного желания или по причине его смерти. Прекращение деятельности предпринимателя подлежит государственной регистрации без уплаты государственной пошлины. Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом), после чего его государственная регистрация утрачивает силу и в течение еще одного года после судебного решения о банкротстве повторная регистрация невозможна. Если в процессе своей деятельности индивидуальный предприниматель допускал неоднократные и грубые нарушения законодательства, это может послужить основанием для прекращения его деятельности в судебном порядке. Такие же последствия наступают в связи с приговором суда , которым назначено уголовное наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью . Учитывая, что законодательство не запрещает ведение предпринимательской деятельности иностранными гражданами , основанием для ее прекращения может стать аннулирование документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать на территории РФ. Разрешение на временное проживание выдается сроком на 3 года, а постоянное проживание оформляется видом на жительство, срок действия которого составляет 5 лет.
Изменение организационно-правовой формы унитарного предприятия (преобразование) повлечет утрату государством или муниципальным образованием права собственности на имущество предприятия, и это будет не что иное, как приватизация государственного или муниципального имущества. Скрытая, а проще сказать, незаконная приватизация имущественных комплексов унитарных предприятий в последние годы стала нередким явлением. Интересно, что основанием незаконной передачи имущества в уставный капитал вновь создаваемых коммерческих организаций (обществ с ограниченной ответственностью , производственных кооперативов) часто являются решения, принятые на собраниях трудовых коллективов унитарных предприятий.
Однако решения работников предприятия в данном случае правового значения иметь не могут. Гражданское законодательство предусматривает особый порядок передачи государственного и муниципального имущества в частную собственность - приватизацию, которая возможна исключительно по решению собственника. В целом, реорганизация - это в чистом виде гражданская процедура. Поэтому, соблюдая принципы отраслевого построения нашего законодательства, надо отметить недопустимость смешения норм гражданского и трудового права . Работники не только не вправе принимать подобные решения на своих собраниях, они не могут и оспаривать состоявшуюся реорганизацию.
Вместе с тем действующее законодательство в определенной степени само толкает работников на принятие подобных решений. Так, очевидно, что оптимальной организационно-правовой формой для деятельности совхозов является производственный кооператив (артель). Однако многие современные совхозы - это государственные унитарные предприятия, имущество которых находится в федеральной собственности. Преобразоваться в артели они не могут, для начала им нужно стать открытыми акционерными обществами, заниматься процедурой эмиссии и размещения акций, сокращать пакет государственного участия, а затем снова проходить всю процедуру преобразования - но уже в артель. Объяснение кроется в том, что если уставный капитал унитарного предприятия составляет величину бульшую, чем минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества, то приватизация возможна только в форме преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество. Учитывая, что для открытого акционерного общества минимальный размер уставного капитала равен 1 тыс. МРОТ, а для унитарного предприятия - 5 тыс., можно сделать вывод, что преобразование в иные формы юридических лиц для унитарных предприятий действительно невозможно.
Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Юридическое лицо может быть ликвидировано в добровольном порядке по решению учредителей вследствие, например, нецелесообразности дальнейшего существования, истечения срока, на которое было создано юридическое лицо, или принципиальной недостижимости уставных целей. Самым распространенным основанием является, конечно, нецелесообразность дальнейшей деятельности. Истечение срока как причина ликвидации встречается крайне редко, поскольку подавляющее большинство коммерческих организаций создаются на бессрочной основе. Принципиальная недостижимость уставных целей характерна для некоммерческих организаций, поскольку для коммерческих существует, по сути, лишь одна цель деятельности - извлечение прибыли , реализовать которую, по большому счету, можно всегда.
Принудительная ликвидация происходит на основании решения суда. Причиной такого судебного решения может быть:
- осуществление деятельности без необходимой лицензии;
- ведение деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями законодательства, например в связи с неприведением учредительных документов в соответствие с новым законодательством. Конечно, юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены;
- признание юридического лица несостоятельным (банкротом);
- признание недействительной государственной регистрации юридического лица. Хотя признание регистрации недействительной само по себе не является основанием считать ничтожными сделки , совершенные до принятия такого судебного решения.
Надо отметить, что независимо от своего основания (решения учредителей или суда) ликвидация представляет собой довольно длительную процедуру: избрание ликвидационной комиссии, проведение инвентаризации , публикация соответствующего объявления в СМИ, удовлетворение требований кредиторов. Завершение процедуры подлежит государственной регистрации с уплатой государственной пошлины, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица осуществляется в результате процедуры банкротства (подп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Долгое время в нашей стране единственным основанием принудительной ликвидации считалось решение суда, но в 2005 г. был легализован особый порядок "прекращения правоспособности юридического лица". Соответствующие изменения появились как в Законе о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, так и в ГК РФ. Ранее правоспособность компании во времени определялась двумя моментами: созданием и ликвидацией. Теперь же налоговым органам предоставлено право исключения из Единого государственного реестра юридических лиц "недействующих" компаний.
"Недействующее юридическое лицо" - это организация, фактически прекратившая свою деятельность, о чем могут свидетельствовать одновременно два признака: если в течение последних 12 месяцев организация не предоставляет в налоговый орган отчетность и если хотя бы по одному ее банковскому счету отсутствуют операции. В отношении такой компании налоговый орган вправе принять решение о предстоящем исключении из реестра. Далее оно публикуется в журнале "Вестник государственной регистрации" с указанием срока для предъявления требований кредиторов - не менее 3 месяцев. Если кредиторы в указанный срок не заявляют свои требования, то налоговый орган принимает решение исключить юридическое лицо из реестра. Данное решение может быть обжаловано заинтересованными лицами в течение года. Если же кредиторы предъявляют свои требования, то юридическое лицо должно проходить процедуру обычной ликвидации.
Причины введения подобной административной процедуры обусловлены тем, что по данным Федеральной налоговой службы сейчас более 400 тыс. компаний обладают признаками недействующего юридического лица. Кроме того, эту процедуру разрешено применять в отношении компаний, которые не имеют основного государственного регистрационного номера (ОГРН), т.е. были зарегистрированы до 2002 г., но не сообщили сведений о себе в Единый государственный реестр юридических лиц. Таких компаний сейчас насчитывается более миллиона.
Вместе с тем отсутствие хозяйственной деятельности у юридического лица соответствует понятию "отсутствующий должник", используемому в законодательстве о банкротстве. Так, если по банковским счетам организации нет операций в течение 12 месяцев или имеются иные признаки, свидетельствующие о прекращении деятельности, а также если нет сведений о месте нахождения руководителя организации, то компания должна проходить упрощенную процедуру банкротства. Иными словами, если компания не имеет ОГРН и (или) у нее нет операций по банковским счетам, и она не сдает отчетность, то применить к ней процедуру исключения из реестра нельзя, если у нее есть задолженность по налогам и сборам или имеются кредиторы. В судебно-арбитражной практике принят такой подход: если у организации нет хозяйственной деятельности, то она может быть ликвидирована только в порядке ст. 230 Закона о банкротстве.
Некоммерческие организации.
Некоммерческие организации не преследуют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют ее среди своих учредителей. Вместе с тем законодатель не отрицает право за некоммерческими организациями осуществление предпринимательской деятельности. Такая деятельность может быть осуществлена при наличии двух условий:
Возможность осуществления предпринимательской деятельности предусмотрена учредительными документами некоммерческой организации;
Предпринимательская деятельность некоммерческой организации осуществляется лишь постольку, поскольку это служит достижению общественно полезных целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям.
Для отдельных видов некоммерческих организаций законодательством могут быть установлены ограничения на осуществление предпринимательской деятельности. Например, ассоциациям и союзам коммерческих организаций запрещена любая предпринимательская деятельность.
Законодательством непосредственно устанавливается право некоторых некоммерческих организаций осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе в форме участия в уставном (складочном) капитале хозяйственных товариществ и обществ, для достижения общественно полезных целей, предусмотренных их учредительными документами. Такое право, установлено в частности в отношении потребительских кооперативов (п.5 ст116 ГК РФ), фондов (п.2 ст.118 ГК РФ), некоммерческих партнерств (п.2 ст.8 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. №7-ФЗ).
К специальным видам хозяйствующих субъектов можно отнести коммерческие и некоммерческие организации, имеющие особый правовой статус и действующие на основе специального законодательства о данных организациях. Как правило, эти субъекты обладают специальной правоспособностью и вправе осуществлять лишь определенные виды деятельности (зачастую публично-правового характера) на основании специального разрешения (лицензии). К такого рода хозяйствующим субъектам можно отнести кредитные организации, страховые компании, аудиторские фирмы, профессиональных участников рынка ценных бумаг, товарные и фондовые биржи, акционерные инвестиционные фонды, торгово-промышленные палаты и другие организации.
В частности, Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ под кредитной организацией понимается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные указанным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Банк является кредитной организацией, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные законом. Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Банковская система призвана главным образом обеспечивать осуществление денежных расчетов между различными субъектами хозяйственной деятельности и кредитования реального сектора экономики. Основным звеном банковской системы является Центральный Банк Российской Федерации, на который возлагаются задачи обеспечения устойчивости рубля; развития и укрепления банковской системы Российской Федерации, обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы.
Согласно Закону РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (с изм. и доп.) страховые организации и общества взаимного страхования (страховщиками) признаются юридические лица любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством Российской Федерации, созданные для осуществления страховой деятельности (и получившие в установленном законом порядке лицензию на осуществление страховой деятельности на территории Российской Федерации. Законодательными актами Российской Федерации могут устанавливаться ограничения при создании иностранными юридическими лицами и иностранными гражданами страховых организаций на территории Российской Федерации.
Предметом непосредственной деятельности страховщиков не могут быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность.
Согласно Федеральному закону от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторская деятельность, аудит - предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей. Соответственно аудиторская организация - коммерческая организация, осуществляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие аудиту услуги. Аудиторская организация осуществляет свою деятельность по проведению аудита после получения лицензии на условиях и в порядке, предусмотренном законом и законодательством о лицензировании отдельных видов деятельности. Аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением открытого акционерного общества.
Товарные и фондовые биржи являются видами некоммерческих организаций, которые обеспечивают проведение торгов по продаже товаров и ценных бумаг. В частности, под товарной биржей в Законе РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле" (с изм. и доп.) понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам. Биржа вправе осуществлять деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли и не может вести торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. Данное ограничение не распространяется на юридическое и физическое лицо, являющееся членом биржи. Фондовой биржей в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" признается организатор торговли на рынке ценных бумаг, созданный в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества.
Членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. При этом порядок вступления в члены такой фондовой биржи, выхода и исключения из членов фондовой биржи определяется такой фондовой биржей самостоятельно на основании ее внутренних документов. Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду. В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи и/или товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли) и/или клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение.
В Федеральном законе от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" акционерным инвестиционным фондом называется открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом, и фирменное наименование которого содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд". Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд" в любых сочетаниях, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности и вправе осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии), выдаваемой Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Законом РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-I "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"(с изменениями) торгово-промышленная палата определяется как негосударственная некоммерческая организация, объединяющая российские предприятия и российских предпринимателей. Торгово-промышленная палата может заниматься предпринимательской деятельностью лишь поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Полученная ею прибыль между членами торгово-промышленной палаты не распределяется. Торгово-промышленная палата не отвечает по обязательствам своих членов, так же как и члены торгово-промышленной палаты не отвечают по ее обязательствам. Торгово-промышленная палата, выполняя функции, предусмотренные ее уставом, действует в рамках Конституции и законов Российской Федерации.
