Формы реализации адвокатом функций защиты сга. Шпаргалка по адвокатуре. На данной стадии адвокат вправе

• Основные понятия, предмет и система дисциплины «Правоохранительные органы»
  • Правоохранительная деятельность, ее признаки, понятие и задачи
  • Основные направления (функции) правоохранительной деятельности
  • Правоохранительные органы: общая характеристика и система
  • Учебная дисциплина "Правоохранительные органы": предмет, наименование, система и содержание
  • Соотношение дисциплины "Правоохранительные органы" с другими юридическими дисциплинами
• Законодательство и иные правовые акты о правоохранительных органах
  • Общая характеристика и классификация правовых актов о правоохранительных органах
  • Классификация правовых актов о правоохранительных органах по их содержанию
  • Классификация правовых актов о правоохранительных органах по их юридическому значению
• Судебная власть и система органов, ее осуществляющих
  • Судебная власть, ее понятие и соотношение с другими ветвями государственной власти
  • Суд как орган судебной власти
  • Судебная система
• Правосудие и его демократические основы (принципы)
  • Отличительные признаки и понятие правосудия
  • Демократические основы (принципы) правосудия: их понятие, истоки и значение
  • Законность
  • Обеспечение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении правосудия
  • Осуществление правосудия только судом
  • Обеспечение законности, компетентности и беспристрастности суда
  • Самостоятельность судов, независимость судей и заседателей
  • Осуществление правосудия на началах равенства всех перед законом и судом
  • Обеспечение права граждан на судебную защиту
  • Состязательность и равноправие сторон
  • Обеспечение подозреваемому, обвиняемому и подсудимому права на защиту
  • Презумпция невиновности
  • Открытое разбирательство дел во всех судах
  • Обеспечение возможности пользования в суде родным языком
  • Участие граждан в отправлении правосудия
• Основное звено федеральных судов общей юрисдикции
  • Районный суд - основное звено федеральных судов общей юрисдикции
  • Этапы развития районного суда
  • Полномочия районного суда
  • Основные права и обязанности судей
  • Председатель (судья) районного суда
  • Организация работы в районном суде
• Среднее звено федеральных судов общей юрисдикции
  • Суды среднего звена, их полномочия и место в системе федеральных судов общей юрисдикции
  • Основные этапы развития судов среднего звена
  • Состав и структура суда среднего звена, полномочия структурных подразделений судов этого звена
  • Организация работы в судах среднего звена
• Военные суды
  • Задачи военных судов и их место в российской судебной системе
  • Этапы развития военных судов
  • Подведомственность военных судов
  • Основы организации и подсудности военных судов
• Верховный Суд Российской Федерации
  • Верховный Суд РФ - высший судебный орган судов общей юрисдикции
  • Основные этапы истории Верховного Суда РФ
  • Судебные полномочия Верховного Суда РФ
  • Порядок формирования Верховного Суда РФ, его состав и структура
  • Организация работы в Верховном Суде РФ
• Арбитражные суды и иные арбитражные органы
  • Арбитражные суды, их роль и основные задачи
  • Этапы развития арбитражных органов
  • Арбитражные суды основного звена, их состав и полномочия
  • Арбитражные апелляционные суды, их состав и полномочия
  • Федеральные арбитражные суды округов (арбитражные кассационные суды): порядок образования, состав и полномочия
  • Высший Арбитражный Суд РФ, его состав, структура и полномочия
  • Иные арбитражные органы
• Конституционный Суд Российской Федерации
  • Конституционный контроль, его понятие и истоки
  • Конституционный Суд РФ: полномочия и основы организации
  • Решения Конституционного Суда РФ, их виды, содержание, форма и юридическое значение
• Суды субъектов Российской Федерации
  • Конституционные (уставные) суды
  • Мировые судьи
• Статус судей, присяжных и арбитражных заседателей
  • Судейский корпус (судейское сообщество) и статус судей: понятие и общая характеристика
  • Порядок формирования судейского корпуса
  • Гарантии независимости судей
  • Судейское сообщество и его органы
  • Квалификационные коллегии и аттестация судей
  • Статус присяжных и арбитражных заседателей
• Основные этапы развития российской судебной системы
  • Становление российских судов как учреждений, обособленных от других государственных органов (дореформенные суды)
  • Судебная реформа 1864 г. и ее основные итоги
  • Становление и развитие судов в послеоктябрьский период: от 1917 г. до наших дней
    • Период от октября 1917 г. до 1922-1924 гг.
    • Период от 1925 г. до начала 30-х годов
    • Период от начала 30-х годов до 1953 г.
    • Период от 1953 г. до середины 80-х годов
    • Современная судебно-правовая реформа, ее предпосылки и основные результаты
• Организационное обеспечение деятельности судов и органы, его осуществляющие
  • Понятие и содержание организационного обеспечения деятельности судов
  • Эволюция организационного обеспечения деятельности судов
  • Органы, осуществляющие организационное обеспечение деятельности судов
  • Судебный департамент при Верховном Суде РФ
  • Администраторы судов
  • Рамочная конвенция о защите национальных меньшинств
  • Министерство юстиции РФ и его органы: основные функции и организация
• Прокурорский надзор и органы прокуратуры
  • Прокурорский надзор и направления прокурорской деятельности
  • Основные этапы развития прокуратуры
  • Система, структура и порядок образования органов прокуратуры
  • Кадры органов прокуратуры
• Организация выявления и расследования преступлений
  • Выявление и расследование преступлений: понятие и этапы развития
    • Этапы развития
  • Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, их компетенция
  • Органы дознания, их компетенция
  • Органы предварительного следствия, их компетенция
• Юридическая помощь и ее организация
  • Юридическая помощь: содержание и значение
  • Адвокатура
    • Становление и эволюция российской адвокатуры
    • Статус адвоката
    • Формы организации адвокатской деятельности
    • Адвокатская палата субъекта РФ
    • Федеральная палата адвокатов Российской Федерации
  • Нотариат: функции, организация и руководство его деятельностью

Адвокатура

Адвокатура и адвокатская деятельность . Под адвокатурой принято понимать организованное особым образом объединение юристов-профессионалов (адвокатов), главной функцией которого является оказание квалифицированной юридической помощи всем, кто в ней нуждается. Адвокатура не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления.

К ее основным задачам относится содействие охране прав и законных интересов физических и юридических лиц, отправлению правосудия, соблюдению и укреплению законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения законов, уважения к правам, свободам, чести и достоинству других лиц. Она действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, равноправия адвокатов. Ее независимость, а равно финансирование деятельности в случаях, предусмотренных Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, обеспечиваются органами государственной власти.

Специфика адвокатской деятельности заключается прежде всего в том, что ее могут осуществлять лишь лица, получившие статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре , а также в том, что эта деятельность не считается предпринимательской . Юридическая помощь, оказываемая иными лицами (к примеру, работниками юридических служб каких-то организаций, служащими органов государственной власти и органов местного самоуправления, нотариусами), адвокатской деятельностью не является. Предусматриваются также относящиеся к адвокатам иностранных государств существенные ограничения для занятия ими адвокатской деятельностью в Российской Федерации.

Лица, осуществляющие адвокатскую деятельность, не могут быть привлечены к какой-либо ответственности (в том числе и после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Адвокатов, а также работников всех адвокатских структур нельзя понуждать к представлению сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам.

Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества. Уголовное преследование адвоката возможно лишь при строгом соблюдении гарантий, предусмотренных для адвокатов уголовно-процессуальным законодательством.

Основными направлениями адвокатской деятельности являются:

• дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
• составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;
• представление интересов физических лиц и организаций в конституционном производстве;
• участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
• участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
• участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
• представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
• представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
• участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
• выступление в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях;
• оказание иной не запрещенной законом юридической помощи.

Реальное и эффективное осуществление деятельности по всем этим

направлениям обеспечивается тем, что соответствующее законодательство, прежде всего процессуальное, наделяет адвокатов довольно широкими правами.

Это можно видеть на примере тех гарантий, которые предоставляются адвокатам при ведении ими защиты по уголовным делам. В соответствии со ст. 53 УПК с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе, в частности: иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания наедине и конфиденциально, как правило, без ограничения их количества и продолжительности; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть использованы судом и другими правоохранительными органами в качестве доказательств; присутствовать при предъявлении обвинения; участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном названным Кодексом; знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела; участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; использовать любые иные не запрещенные законом средства и способы защиты.

Адвокатская деятельность осуществляется на основе договора между адвокатом и доверителем, заключаемого в простой письменной форме и независимо от места жительства или места нахождения доверителя.

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату по договору, и компенсация прочих расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования или перечислению на расчетный счет адвокатского образования.

Из получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на: общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, определяемых собранием (конференцией) адвокатов; содержание соответствующего адвокатского образования; страхование профессиональной ответственности; иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Если такой договор с доверителем по каким-то причинам не заключается и адвокат участвует в уголовном судопроизводстве в качестве защитника по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры или суда, то его труд оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на это закладываются в соответствующую целевую статью федерального бюджета на очередной год. Размер такого вознаграждения и порядок выплаты его адвокату устанавливаются Правительством РФ. Собрание (конференция) адвокатов может решить вопрос о размере дополнительного вознаграждения и порядке его выплаты адвокату, участвующему в уголовном деле в качестве защитника по назначению.

Кроме того, Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре предусматривает оказание адвокатами при конкретных условиях бесплатной юридической помощи, к примеру, ветеранам Великой Отечественной войны, жертвам политических репрессий, лицам, чей среднедушевой доход ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта РФ. Несовершеннолетним, находящимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, юридическая помощь в любом случае оказывается бесплатно.

Кочетов М.А. Шпаргалка по адвокатуре. Е.А. Ерикова, В. Булат; под общ. ред. М.А. Кочетова – Тула, 2018. + дополнения 2019

Сущность и назначение адвокатуры

Понятие адвокатуры и адвокатской деятельности

Адвокатура – негосударственное некоммерческое профессиональное общество квалифицированных юристов-адвокатов, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатура – институт правовой системы РФ и гражданского общества, обеспечивающий защиту прав, свобод и законных интересов ФЛ и ЮЛ, а также доступ к правосудию.

Адвокат – лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокатура не входит в систему органов государственной власти или органов местного самоуправления, сохраняя при этом баланс между государственными интересами и интересами отдельных граждан и организаций. Такая независимость гарантирует любому лицу реальную защиту его прав, свобод и интересов в суде, в частности при оспаривании действий и решений должностных лиц и государственных органов.

Основным источником, регулирующим деятельность адвокатуры, является ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Под адвокатской деятельностью понимается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также доступа к правосудию.

Таким образом целями адвокатской деятельности являются:

• Защита прав, свобод и законных интересов доверителей;
• Обеспечение доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность довольно многообразна и осуществляется в различных видах , например:

• Консультирование и выдача справок по правовым вопросам;
• Составление документов правового характера (жалоб, заявлений, ходатайств);
• Участие в качестве представителя доверителя в конституционном, уголовном, административном, гражданском производстве, в третейский судах, в международном коммерческом арбитраже;
• Участие в качестве защитника в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
• Представление интересов доверителя в органах власти и иных организациях, например, исполнительного производства.

Данный перечень не является исчерпывающим. Адвокаты имеют право оказывать любую иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

• Работниками юридических служб ЮЛ, органами государственной власти и местного самоуправления;
• Участниками и работниками юридических организаций, оказывающих юридические услуги, а также ИП;
• Нотариусами и патентными поверенными (кроме случаев, когда патентным доверенным выступает адвокат).

Однако адвокатская деятельность не является предпринимательской. Гонорары, поступающие в адвокатское образование за оказание правовой помощи, используются для оплаты труда адвокатов, содержания технического аппарата, хозяйственные расходы, страховые и пенсионные платежи и для оплаты иных расходов. Адвокаты не праве заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Также они не могут занимать государственные и муниципальные должности.

Принципы организации и деятельности адвокатуры

Принцип законности – проявляется в том, что создание и иные организационные вопросы адвокатуры, в том числе регламентация членства адвокатов, их права и обязанности должны осуществляться в строгом соответствии с законодательством.

Соблюдение данного принципа, разумеется распространяется не только на профессиональное общество адвокатов в целом, но и на отдельных его членов. Адвокаты также обязаны соблюдать закон использовать только законные средства. В своей деятельности он прежде всего руководствуется Конституций, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката.

Принцип независимости – включает независимость сообщества в целом и независимость каждого адвоката. Независимость проявляется, во-первых, в том, что деятельность адвокатуры регламентируется законом, а, во-вторых, тем, что адвокатура не входит в структуру государственных органов и органов местного самоуправления и не подчиняется ни на федеральном ни на местном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти либо иным органам и организациям.

Гарантии независимости закреплены в законе и заключаются в следующем:

• Запрет на вмешательство либо препятствование адвокатской деятельности;
• Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выражение им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только решением суда не будет установлена виновность адвоката.
• Не допускается истребование от адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи
• Адвокаты, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства
• Установлена специальная процедура привлечения адвоката к уголовной ответственности, осуществления в отношении него мер уголовного преследования и оперативно-розыскной деятельности

Принцип самоуправления – заключается в том, что вопросы организации и деятельности адвокатуры решаются адвокатским сообществом. Государственные органы осуществляют лишь функцию контроля в виде ведения реестров адвокатов и работе квалификационных комиссий.

Принцип корпоративности – принцип, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного объединения лиц, имеющих общие интересы и цели. Каждый адвокат должен соблюдать правила сообщества, уважительно относиться к коллегам и быть ответственным за квалифицированность и добросовестность осуществляемой им деятельности.

Принцип равноправия адвокатов – заключается в том, что все адвокаты обладают единым статусом, равными правами и обязанностями при осуществлении профессиональной деятельности и решении вопросов внутренней жизни адвокатского общества.

Возникновение и развитие адвокатуры в России

Появление адвокатуры в России связывают с Судебной реформой 1864 г., хотя и до ее проведения представительство все же существовало.

Историю развития адвокатуры условно можно разделить на следующие периоды :

• Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;
• Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.;
• Адвокатура советского периода 1917-1991 гг.;
• Современный период адвокатуры.

Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;

Первые упоминания прообраза адвоката, а именно поверенного, в письменной форме содержатся в законодательных актах (в Псковской и Новгородской ссудных грамотах) 15 века.

Судебные представители делились на 2 вида :

• Естественные представители, то есть родственники лица;
• Наемные поверенные, которыми могли быть все правоспособные граждане, за исключением тех, кто состоял на государственной службе.

По Псковской грамоте услугами поверенных могли воспользоваться лишь женщины, дети, монахи, старики и глухими, а по Новгородской любые любой желающий.

Слово адвокат, как термин, впервые появился в России в Воинских уставах Петра I 1716 г. Одна из глав имела название «Об адвокатах и полномочных» и определяла их полномочия и задачи. С этого момента и по 1864 предпринимались меры по упорядочиванию деятельности адвокатов.

Требования к адвокату были следующие: адвокат должен быть природным дворянином; иметь поместье; не быть замеченным ни в каком пороке; знать законы; выполнять данную присягу. Молодые люди, которые посвящали себя адвокатуре назывались аппликатами (учениками) и готовились к званию адвоката под непосредственным руководством старших, опытных адвокатов.

Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.

После отмены крепостного права в России был осуществлен ряд реформ, в том числе и судебная. В результате ее проведения был создан полноценный институт адвокатуры. Все основные положения были закреплены в законодательном акте «Учреждение судебных установлений».

Институт создавался в качестве особой корпорации, состоявшей при судах. Несмотря на существование судебного контроля, адвокатура являлась самоуправляемой организацией. Требования к адвокатам (присяжным поверенным) фактически совпадали с требованиями, предъявляемыми к судьям (высшее образование, опыт работы и т.п.).

Кто мог быть присяжным поверенным:

• Имевшие дипломы университетов или других высших учебных заведений об окончании курса юридических наук или о выдержанных экзаменах по этим наукам (экстернат);
• Прослужившие не менее 5 лет по судебному ведомству на должностях, позволяющих приобрести практические навыки в производстве судебных дел.

Не могли быть присяжными поверенными женщины, иностранцы, лица моложе 25, несостоятельные граждане, граждане, находящиеся под следствием и некоторые другие лица. Присяжные поверенные также не могли быть государственными служащими.

После Октябрьского переворота 1917 г. в институт адвокатуры были внесены кардинальные изменения. В роли защитников или поверенных могли выступать все неопороченные граждане обоих полов, которые пользуются гражданскими правами. То есть были допущены лица, которые не имеют юридического образования.

При революционных трибуналах были образованы коллегии правозащитников. В них мог вступить любой, кто хочет помощь правосудию и предоставивший характеристику от Советов рабочих, солдатский и крестьянских депутатов. Члены коллегии могли осуществлять как обвинение, так и защиту, но по сути никакой правовой помощи не оказывали.

Закон запрещал обращаться за юридической помощью непосредственно к адвокату. Необходимые ходатайства должны были быть направлены в суд.

Позже происходили некоторые изменения, например, обязательным условием стало наличие высшего юридического образования, наличие стажа работы. Также постоянно сменялись органы, осуществляющие контроль за коллегией адвокатов.

Правовые основы современной адвокатуры

Современное аконодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре включает:

• Конституцию РФ - основной закон, имеющий высшую юридическую силу и прямое действие на территории всего государства;
• Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63-ФЗ от 2002 г. является основным нормативно-правовым актом, регулирующим правоотношения, возникающие как с адвокатурой, так и в ней;
• Иные федеральные законы. Разновидностью Федеральных законов являются кодексы. Для адвокатуры основное значение имеют отечественные процессуальные кодексы (УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, а также раздел КоАП РФ, посвященный административному процессу), которые закрепляют права и обязанности адвоката при его участии в уголовном, гражданском, арбитражном и административном судопроизводстве;
• Нормативно-правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти.
• Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ;
• Кодекс профессиональной этики адвокатов, другие нормативно-правовые акты, утвержденные ФПА.

Особую роль играют международные акты, касающиеся адвокатов:

• Основные положения ООН о роли адвокатов;
• Рекомендации Совета Европы государствам-членам по вопросам адвокатуры.

Организация адвокатуры и виды адвокатской деятельности

Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвокатов

Статус адвоката в РФ вправе приобрести лицо :

• Имеющее высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.;
• Имеющее стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошедшее стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» (1-2 года).

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

• в качестве судьи;
• на требующих высшего юридического образования государственных и муниципальных должностях;
• на требовавших высшего юридического образования должностях в государственных органах СССР, РСФСР, находившихся на территории Российской Федерации;
• на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;
• на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;
• в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;
• в качестве помощника адвоката;
• в качестве нотариуса;
  и др.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

• признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
• имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения.

Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В случае, если претендент на получение статуса адвоката соответствует указанным требованиям, то он вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении ему статуса адвоката. Помимо заявления он должен предоставить следующие документы:

• Копию документа, удостоверяющего личность;
• Анкету, содержащую биографические сведения;
• Копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности;
• Копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование.

После завершения проверки указанных документов квалификационная комиссия принимает решение о допуске к квалификационному экзамену, который проводится в 2 этапа (письменных вопросов или тестирования и собеседования. Претендент, не сдавший экзамен допускается к повторному его прохождению не ранее, чем через год.

Квалификационная комиссия в течении 3 месяцев со дня подачи заявления претендентом учитывает результаты пройденного экзамена и принимает решение о присвоении статуса адвоката либо об отказе в присвоении статуса. Вступление решение квалификационной комиссии вступает в силу со дня принятия присяги претендента.

Адвокат в трехесячный срок со дня присвоения статуса адвоката обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования. В случае отсутствия в адвокатской палате в течение четырех месяцев сведений об избрании адвокатом формы адвокатского образования статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате.

Основания приостановления статуса адвоката:

• избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления;
• неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;
• призыв адвоката на военную службу;
• признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотренных ФЗ, за исключением гарантии независимости адвоката.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката.

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия оснований, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен.

Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр.

Территориальный орган юстиции в 10-дневный срок со дня получения указанного уведомления вносит сведения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката в региональный реестр.

Основания прекращения статуса адвоката:

• подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката в совет адвокатской палаты;
• вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
• смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим;
• вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
• выявление обстоятельств, в силу которых лицо не вправе было приобретать статус адвоката
  и др.

Статус адвоката прекращается советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате:

Статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, на основании заключения квалификационной комиссии при:

• неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;
• нарушении адвокатом норм кодекса профессиональной этики адвоката;
• незаконном использовании и (или) разглашении информации, связанной с оказанием адвокатом квалифицированной юридической помощи;
• неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;
• установлении недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию при прохождении квалификационного экзамена;
  и др.

Решение совета адвокатской палаты, принятое по данным основаниям может быть обжаловано в суд.

Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления такого представления не рассмотрел его, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката

Права и обязанности адвоката

Адвокат вправе:

• собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления;
• опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
• собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами;
• привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
• беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
• фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
• совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Адвокатский запрос

Адвокат также вправе направлять в органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации официальное обращение по входящим в компетенцию указанных органов вопросам о предоставлении:

• справок;
• характеристик;
• иных документов, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи.

Органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации, которым направлен адвокатский запрос, должны дать на него ответ в письменной форме в тридцатидневный срок со дня его получения. В случаях, требующих дополнительного времени на сбор и предоставление запрашиваемых сведений, указанный срок может быть продлен, но не более чем на тридцать дней, при этом адвокату, направившему адвокатский запрос, направляется уведомление о продлении срока рассмотрения адвокатского запроса.

В предоставлении адвокату запрошенных сведений может быть отказано в случае, если:

• субъект, получивший адвокатский запрос, не располагает запрошенными сведениями;
• нарушены требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса, определенные в установленном порядке;
• запрошенные сведения отнесены законом к информации с ограниченным доступом.

Адвокат не вправе:

• принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;
• принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
  а) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
  б) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
  в) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
  г) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
• занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
• делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
• разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
• отказаться от принятой на себя защиты.

Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.

Адвокат обязан:

• честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
• исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве;
• постоянно совершенствовать свои знания самостоятельно и повышать свой профессиональный;
• соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции;
• ежемесячно отчислять средства на общие нужды адвокатской палаты;
• осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Адвокатская тайна

Также адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Профессиональные объединения адвокатов (адвокатские образования)

Адвокат вправе осуществлять деятельность только в одном адвокатском образовании, причем, адвокат не состоящий в одной из форм адвокатской деятельности не имеет права заниматься адвокатской деятельностью. При присвоении, возобновлении статуса, если адвокат не выберет одну из форм в течение 4 мес., то статус прекращается.

Формами адвокатских образований являются:

• адвокатский кабинет;
• коллегия адвокатов;
• адвокатское бюро;
• юридическая консультация.

Адвокат вправе в соответствии с настоящим Федеральным законом самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палат.

Адвокатский кабинет

АК – форма адвокатского образования, учреждаемого адвокатом, имеющим стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет, принявшим решение осуществлять свою адвокатскую деятельность индивидуально . Адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об учреждении кабинета, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой, иной связи между советом и адвокатом. Необходимо отметить, что кабинет не является юридическим лицом. Адвокат, который учредил кабинет, обязан открыть счета в банках согласно действующему законодательству РФ, имеет печать, штамп и бланки с адресом и наименованием кабинета, содержащим указание на субъект России, на территории которого учрежден кабинет.

Работа двух или более адвокатов в одном АК не допускается, учредитель кабинета вправе нанимать сотрудников (помощников, стажеров).

Соглашение об оказании юридической помощи в таком кабинете заключается между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации кабинета.

Для размещения кабинета адвокат может использовать жилые помещения, принадлежащие на праве собственности самому адвокату или членам его семьи (при использовании жилых помещений членов семьи требуется их согласие). Если жилые помещения занимаются адвокатом и членами его семьи по договору найма, то эти помещения могут использоваться адвокатом для размещения кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Коллегия адвокатов

Коллегия адвокатов – это коллективная форма адвокатского образования, представляющая собой некоммерческую организацию, учрежденную двумя и более адвокатами, основанную на членстве и действующую на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими же учредительного договора.

Необходимо обратить внимание на то, что учредителями и членами коллегии могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Коллегия считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Учредители коллегии направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об ее учреждении, в котором указывают сведения об учредителях, место нахождения коллегии, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии устава и учредительного договора.

Цель создания КА – не извлечение прибыли, а содействие ее членам в осуществлении АД.

Устав и учредительный договор являются учредительными документами.

Устав должен содержать, в частности, следующие сведения:

• наименование коллегии;
• место нахождения коллегии;
• предмет и цели деятельности коллегии;
• источники образования имущества коллегии и направления его использования;
• порядок управления коллегией;
• сведения о филиалах коллегии;
• порядок реорганизации и ликвидации коллегии;
• порядок внесения в устав изменений и дополнений;
• иные положения не противоречащие закону.

В учредительном договоре определяются:

• условия передачи КА своего имущества;
• порядок участия в ее деятельности;
• порядок и условия приема новых членов;
• права и обязанности учредителей;
• порядок и условия выхода из состава КА.

Требования учредительных документов обязательны для исполнения самой коллегией и всеми ее учредителями и членами.

КА – является:

• юридическим лицом, имеющим самостоятельный баланс и открывающее счета в банках согласно действующему законодательству России, имеющее печать, штампы, бланки с адресом и наименованием коллегии, содержащим указание на тот субъект России, на территории которого учреждена коллегия;
• налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами по полученным им доходам в связи с осуществлением адвокатской деятельности;
• представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами, по другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии.

Коллегия адвокатов может создавать филиалы на всей территории России и на территории иностранного государства. Адвокаты филиалов являются членами коллегии, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах филиала коллегии, расположенного на территории России, вносятся в региональный реестр того субъекта России, на территории которого создан филиал.

Имущество, внесенное учредителями в качестве вкладов, принадлежит коллегии на праве собственности. Члены коллегии и коллегия не отвечают по обязательствам друг друга.

Адвокат (член) в отношениях с клиентом выступает от своего имени. Соглашение об оказании помощи заключается между адвокатом и доверителем.

Коллегия в своей документации регистрирует соглашения об оказании юридической помощи, заключаемые между адвокатами и доверителями.

Коллегия не может преобразовываться в какую-либо коммерческую или некоммерческую организацию, кроме преобразования в адвокатское бюро.

Адвокатское бюро

Адвокатское бюро – это форма адвокатского образования, которое учреждается двумя и более адвокатами, заключающими между собой партнерский договор в простой письменной форме. Адвокаты, являющиеся партнерами, обязаны соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. В отношениях учреждения и осуществления деятельности АБ применяются правила организации КА.

В данном договор е должны указываться:

• срок действия договора;
• порядок принятия адвокатами-партнерами решений;
• порядок избрания управляющего адвоката-партнера и его компетенция.

Управляющий адвокат-партнер осуществляет ведение общих дел бюро, однако иное может быть установлено договором. Управляющий адвокат-партнер или иной адвокат-партнер заключает с доверителями от имени всех адвокатов-партнеров на основании выданных ими доверенностей соглашения об оказании юридической помощи. В названных доверенностях указываются все ограничения компетенции адвоката-партнера, заключающего сделки с доверителями и третьими лицами (причем данные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц).

Основаниями для прекращения партнерского договора являются следующие:

• истечение срока действия договора;
• прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами;
• расторжение договора по требованию одного из адвокатов-партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами.

С момента прекращения договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. Если один из адвокатов-партнеров выходит из договора, то он обязан передать управляющему адвокату-партнеру производство по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь. Вышедший из договора адвокат отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

После прекращения договора адвокаты заключают между собой новый партнерский договор, отсутствие которого в течение месяца после окончания действия прежнего договора влечет преобразование бюро в коллегию адвокатов либо ликвидацию.

В течение периода времени с момента прекращения действия договора и до момента преобразования бюро в коллегию адвокатов или заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи. Бюро может преобразовываться только в коллегию адвокатов. Преобразование АБ в коммерческую, некоммерческую организацию запрещено.

Отличая АБ от КА: большая сплоченность, взаимозависимость и взаимозаменяемость ее членов при осуществлении деятельности. Адвокаты партнеры осуществляют деятельность совместными усилиями.

Юридическая консультация

Юридическая консультация – это форма адвокатского образования, некоммерческая организация, создаваемая в форме учреждения.

ЮК занимает особое место среди форм образований т.к. ЮК создаются Советом адвокатской палаты в случае если на территории субъекта одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории одного судебного района составляет менее двух на одного судью.

Цель создания – обеспечение доступности для населения квалифицированной юр помощи.

Представление органа исполнительной власти субъекта о создании ЮК включает сведения:

• о судебном районе, где требуется создать ЮК
• о числе судей данного района
• о необходимом числе адвокатов
• о материально-техническом обеспечении деятельность ЮК (помещение, организационные средства, источники финансирования для оплаты труда).

После согласования организационного обеспечения деятельности, Совет АП:

• принимает решения об учреждении ЮК
• утверждает кандидатуры адвокатов
• направляет заказным письмом уведомление об учреждении в орган исполнительной власти субъекта РФ.

АП может предусматривать выплату адвокатам ЮК, дополнительное вознаграждение за счет собственных средств. Собрание (конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату.

Адвокат в уголовном судопроизводстве

Общие положения

Адвокат – лицо, которое получило в установленном законодательством порядке статус адвоката, а также право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам

Защитник – лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых лиц и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников в основном участвуют адвокаты.

Также адвокат может выступать и в качестве представителя:

• Лиц, вызванных на допрос в качестве свидетеля по уголовному делу;
• Потерпевших лиц;
• Лиц, в помещении которого производится обыск.

Защитник допускается к участию в деле с момента:

• Вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
• Возбуждения в отношении конкретного лица уголовного дела;
• Фактического задержания лица, который подозревается в совершении преступления, в случаях, его задержания и применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
• Вручения уведомления о подозрении в совершении преступного деяния;
• Объявления лицу, который подозревается в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
• Начала осуществления иных мер процессуального принуждения или других процессуальных действий, которые затрагивают права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;
• Начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении.

Защитник вступает в уголовное дело в предусмотренный законодательством момент времени при наличии ордера конкретного адвокатского образования и удостоверения адвоката, а также при отсутствии оснований для отвода.

УПК предусмотрены случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве. Его участие обязательно, если:

• Обвиняемый, подозреваемый не отказался от защитника в порядке, установленном УПК;
• Обвиняемый, подозреваемый является несовершеннолетним лицом;
• Обвиняемый, подозреваемый в силу психологических или физических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
• Судебное разбирательство проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами РФ или уклоняется от явки в суд;
• Обвиняемый, подозреваемый, не владеет языком, на котором ведется уголовное производство;
• Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;
• Дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
• Подозреваемый заявил ходатайство о производстве дознания в сокращенной форме;
• Когда дело рассматривается в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением;

Адвокат в процессе досудебного производства

Адвокат в уголовном судопроизводстве чаще всего выступает в качестве защитника, являющегося одной из основных фигур, благодаря которой осуществляется охрана прав и законных интересов обвиняемого либо подозреваемого лица.

В процессе досудебного производства адвокат как правило участвует на стадии возбуждения уголовного дела и на стадии предварительного расследования:

Случаи участия адвоката на стадии возбуждения уголовного дела

• При проведении проверки сообщений преступлениях следователь вправе брать объяснения. При этом важно учитывать, что гражданин может отказаться от дачи объяснений, так как за это не предусмотрена никакая ответственность. Для того, чтобы узнать данный факт гражданин может обратиться к адвокату, что уже может толковаться как участие адвоката на стадии возбуждения уголовного дела. Если же лицо согласно дать объяснения, то адвокат может давать консультации и во время дачи объяснений;
• Задержание лица. Реализация права на использование помощи защитника осуществляется путем его приглашения непосредственно подозреваемым, другими лицами по поручению либо с его согласия. По просьбе подозреваемого участие защитника должно быть обеспечено следователем (дознавателем);
• Также адвокат может участвовать в следственных действиях, которые производятся на стадии возбуждения уголовного дела, например, осмотр места происшествия и освидетельствование в случаях, если его производство не терпит отлагательств, а также при назначении судебной экспертизы;
  При участии в данных следственных действиях адвокату необходимо обращать внимание следователя на нарушения прав своего доверителя, ходатайствовать о занесении в протоколы дополнительных сведений и давать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей, а также обжаловать действия следователя.

Участие в следственных действиях и иные действия адвоката

1. Допрос. До начала допроса следует проконсультировать подзащитного и совместно с ним определить наиболее выгодную позицию по делу. Основная же роль адвоката в допросе состоит в обеспечении его проведения в рамках закона, недопущения применения грубости, угроз, психологического или физического насилия, даче консультаций и др.

Если подзащитный и защитник перед допросом сомневаются в правильности выбранной позиции по изложению обстоятельств произошедшего события, то в таком случае стоит отказаться от дачи показаний и воспользоваться правом, закрепленным в ст. 51 Конституции РФ. Также обвиняемый может заявить ходатайство о повторном допросе, отказать в проведении которого, следователь не вправе.

2. Обыск. В данном случае адвокату в первую очередь необходимо обращать внимание на надлежащее процессуальное оформление следственного действия. Ст. 182 УПК РФ закрепляет, что обыск производится на основании постановления следователя. Обыск в жилище может производиться только на основании судебного решения. Отсутствие такового может быть главным доводом при подаче жалобы защитником касательно результатов данного следственного действия.

Также защитнику необходимо полностью контролировать процесс изъятия каждой вещи, постоянное присутствие понятых и иные обстоятельства. Например, в случае, когда понятые находились в другой комнате и не наблюдали за процессом изъятия следователем какой-либо вещи, адвокат может внести по этому поводу дополнение и замечание в протокол. По итогам обыска, адвокат должен осмотреть все ли предметы, изъятые в ходе обыска, отражены в протоколе с обязательным указанием их индивидуальных признаков.

3. Предъявление для опознания. В данном следственном действии опознающий путем сравнения мысленного образа ранее наблюдавшегося и предъявляемых ему лиц, делает вывод о их тождестве, сходстве либо различии. Защитнику здесь стоит обратить внимание на внешность статистов, которые должны иметь сходство с опознаваемым, в частности по чертам лица, по национальности, возрасту, телосложению, росту, цвету волос и т.п. При наличии несоответствий по сходству защитнику необходимо внести замечания в протокол данного следственного действия.

4. Производство судебной экспертизы. При производстве экспертизы, роль адвоката заключается в том, чтобы ознакомиться с заключением эксперта и подвергнуть его проверке, во-первых, на законность действий при ее назначении, а во-вторых на законность привлечения именно этого эксперта.

Защитник от имени подозреваемого или обвиняемого имеет право:

• Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;
• Заявлять отвод эксперту либо ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в ином экспертном учреждении;
• Ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;
• Ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов, указанных защитником и подозреваемым (обвиняемым) лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;
• Присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту;
• Знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Также защитник вправе ходатайствовать о допросе эксперта, о назначении повторной и дополнительной экспертизы.

5. Собирание доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем:

а) опроса лиц, при наличии их согласия;
б) получения документов, предметов и других сведений;
в) истребования характеристик, справок, иных документы от общественных объединений и организаций, органов местного самоуправления и государственных органов. Указанные субъекты в обязательном порядке обязаны предоставить адвокату запрашиваемые документы либо их копии.
и др.

6. Предъявление для обвинения. Данное процессуальное действие состоит в том, что следователь объявляет обвиняемому и его защитнику постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. Следователь также разъясняет обвиняемому суть предъявленного обвинения, и его права, предусмотренные законом. Постановление удостоверяется подписями следователя, обвиняемого и защитника. Им в обязательном порядке вручается копия постановления.

Основным нарушением при производстве этого следственного действия является несвоевременное извещение о дне предъявления обвинения, что исключает возможность тщательно подготовиться нему либо возможность участия защитника в следственном действии в назначенное время. В таких случаях адвокат может ходатайствовать о перенесении следственного действия на другой день либо на другое время.

Прежде всего, защитник должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. Ознакомившись с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, адвокат может заявить ходатайство о переквалификации действий своего подзащитного, если для этого имеются основания. Подобное ходатайство может служить убедительным доводом для органов расследования при решении вопроса об избрании меры пресечения.

7. Ознакомление с материалами уголовного дела. На данном этапе все без исключения материалы дела предоставляются обвиняемому и его защитнику в подшитом и пронумерованном виде. Также должны быть предоставлены все вещественные доказательства. По просьбе обвиняемого или его защитника могут быть представлены материалы звукозаписи и видеозаписи и иные приложения к протоколам следственных действий. Если после ознакомления с делом было проведено какое-либо дополнительное следственное действие, то все материалы дела снова предъявляются для ознакомления. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь должен вынести об этом постановление.

Обвиняемый и его защитник не должны ограничиваться во времени, при ознакомлении с материалами дела. Но если они явно затягивают время ознакомления, то на основании судебного решения устанавливается определенный срок для совершения указанных действий.

Участие адвоката в судебном разбирательстве

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-защитнику следует очень тщательно ознакомиться с обвинительным заключением, выяснить у подзащитного обстоятельства, не нашедшие отражения в собранных материалах уголовного дела, подготовить подзащитного к даче показаний, разъяснить его права и обязанности, а также психологически настроить подзащитного к участию в процессе, особо оговорив манеру его повеления в судебном заседании.

• Заявлять ходатайства и отводы;
• Приносить жалобы на действия суда и участвовать в их рассмотрении;
• Участвовать в исследовании обстоятельств и материалов дела;
• Излагать суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности;
• Излагать мнение об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его;
• Излагать мнение о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.
• Знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания

Судебные прения

Одним из важнейших этапов судебного производства являются судебные прении , состоящие из речей обвинителя и защитника.

Убедительность защитительной речи основывается в первую очередь на анализе доказательств и непогрешимости аргументации, а успешность речи заключается в ее краткости и содержательности. Обращаясь к суду в своей речи, адвокат стремится оказать психологическое и юридическое воздействие на участников процесса при изложении выводов в пользу подзащитного.

Защитительная речь состоит из вступительной (описательной) части, анализа и оценки доказательств, как по отдельности, так и в совокупности с другими, характеристики личности подсудимого, анализа причин, способствовавших совершению преступления, а также заключения.

При отсутствии оснований для оспаривания доказанности обвинения и квалификации содеянного адвокат выбирает позицию о смягчении наказания. При этом в защитительной речи защитник особое внимание уделяет обстоятельствам, характеризующим личность подзащитного, и обстоятельствам, смягчающим его ответственность. В заключительной части адвокат должен четко сформулировать просьбу, обращенную к суду, о назначении того или иного вида наказания.

По окончании прений сторон, но до удаления суда в совещательную комнату, адвокат вправе представить суду в письменном виде предлагаемые им формулировки решений по ряду вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора.

Неявка защитника

При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов.

В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

Судебные решения, не вступившие в законную силу, адвокат вправе обжаловать в апелляционном порядке.

До начала составления апелляционной жалобы адвокату необходимо ознакомиться с приговором или иным решением суда и протоколом судебного разбирательства. Если адвокат не принимал участия в разбирательстве дела по существу в первой инстанции, то ему необходимо ознакомиться и с материалами уголовного дела.

Ознакомление с приговором необходимо с точки зрения его соответствия требованиям законности, обоснованности и справедливости.

Основаниями отмены или изменения приговора являются:

• несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
• существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
• неправильное применение уголовного закона;
• несправедливость приговора.

Если обстоятельства и доказательства, имеющие значение для защиты осужденного, были выяснены в ходе судебного разбирательства, но не отражены в протоколе судебного заседания, то адвокат вправе и обязан принести на него замечания. Для суда вышестоящей инстанции протокол судебного заседания является одним из основных документов, способствующих выявлению процессуальных ошибок, допущенных судом первой инстанции.

Уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание апелляционной жалобы, в которой должно содержаться:

• наименование суда апелляционной инстанции, в который подается жалоба;
• данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус;
• наименование суда и указание на его приговор или иное обжалуемое решение;
• доводы о неправосудности обжалуемого решения;
• перечень материалов, прилагаемых к жалобе;
• подпись липа, подавшего жалобу.

Жалоба подается через суд, постановивший приговор или вынесший иное решение, в вышестоящую инстанцию в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда. Подача апелляционной жалобы приостанавливает приведение приговора в исполнение.

Участвуя в рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, адвокат вправе заявлять отводы и ходатайства, поддерживать жалобу, поданную им либо его подзащитным, в подтверждение своих доводов представлять дополнительные доказательства, задавать вопросы иным участникам процесса, излагать суду свое мнение о законности, обоснованности и справедливости обжалованного судебного решения, участвовать в прениях сторон.

Законом предусмотрено также право адвоката обжаловать вступившие в законную силу приговор, определения, постановления суда в кассационном и надзорном порядке. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом.

Производство по уголовному делу в суде кассационной и надзорной инстанций по ныне действующему законодательству практически аналогичны, за исключением некоторых особенностей, предусмотренных в УПК.

Деятельность адвоката в суде с участием присяжных заседателей

Судебное производство с участием присяжных заседателей ведется только по некоторым видам преступлений (ч. 2 ст. 105, посягательство на жизнь гос деятеля и др.) и по ходатайству обвиняемого.

Судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника.

Защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств.

На данной стадии адвокат вправе:

• Участвовать в формировании коллегии присяжных заседателей. В частности, сторона защиты первой проводит опрос кандидатов в присяжные заседатели, с целью выяснения обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя;
• Дать немотивированный отвод присяжного заседателя;
• Поставить вопросы о наличии по уголовному делу фактических обстоятельств, исключающих ответственность подсудимого за содеянное или влекущих за собой его ответственность за менее тяжкое преступление;
• Участвовать в судебных прениях и иметь иные права, предусмотренные УПК.

Адвокат в гражданском судопроизводстве

Общие положения

В гражданском процессе адвокат выступает в качестве представителя. Основанием для представления интересов доверителя в процессе гражданского судопроизводства является заключенное между адвокатом и доверителем соглашение на оказание юридической помощи доверителю или назначенному им лицу.

Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия представителя также могут быть определены в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания или в письменном заявлении доверителя в суде.

Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.

Деятельность адвоката на стадии подготовки дела к судебному разбирательству

При обращении физического или юридического лица к адвокату за оказанием юридической помощи, адвокату необходимо установить психологический контакт с обратившимся лицом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись в законности поручений клиента, адвокат принимает на себя веление дела в суде и осуществляет подготовку к судебному разбирательству, при этом в беседе с доверителем выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути разрешения правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-представителю необходимо разъяснить своему доверителю порядок рассмотрения дела в суде, его процессуальные права и обязанности, дать советы и рекомендации о манере поведения, о том, что и как следует говорить в ходе дачи объяснений и при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле.

Для возбуждения судопроизводства адвокат также должен:

• Грамотно составить все процессуальные документы;
• Подать исковое заявление.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству адвокат должен:

• Определить законодательство, которым он будет руководствоваться при участии в деле;
• Выявить круг лиц, подлежащих к привлечению к участию в деле;
• Собрать и предоставить необходимые доказательства;
• Заявить ходатайства об истребовании доказательств, об обеспечении иска или обеспечении доказательств;
• Передать ответчику копии доказательств, обосновывающие фактические основания иска;
  И совершить иные действия, необходимые для своевременного разрешения дела.

Завершающим этапом подготовки адвоката к ведению дела является предварительное судебное заседание, которое имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу.

Адвокаты-представители в предварительном судебном заседании имеют право:

• Давать объяснения суду;
• Представлять доказательства;
• Приводить доводы;
• Возражать против заявлений и доводов противной стороны;
• Заявлять ходатайства.

Соблюдение адвокатом требований закона позволит ему в кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение препятствий в движении дела, а значит, с самого начала наилучшим образом представить интересы доверителя.

Участие адвоката в судебном разбирательстве в уголовном процессе

В подготовительной части судебного разбирательства лица, участвующие в деле, вправе заявлять мотивированные ходатайства по вопросам, связанным с разбирательством дела:

• Об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу;
• О приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи; об истребовании доказательств и др.

Ходатайства разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения. Адвокат должен разъяснить своему доверителю значение и правовые последствия отказа от иска, признание иска ответчиком и заключение мирового соглашения.

После доклада дела суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле. Адвокату следует подготовить доверителя к даче объяснений, которые должны быть убедительными и касаться лишь фактических обстоятельств дела, при этом убедить, что в объяснениях следует избегать ненужных подробностей и добавлений, а тем более исключить эмоциональные высказывания. Давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу.

Адвокат, участвующий в деле, вправе задавать вопросы другой стороне спора, выявляя противоречия и необоснованность позиции противной стороны. Судья имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в том числе адвокату, в любой момент дачи ими объяснений.

Затем суд с учетом мнений лиц, участвующих в деле, устанавливает последовательность исследования доказательств.

При установлении порядка исследования доказательств адвокату следует выбрать определенную последовательность представления доказательств для подтверждения своей позиции и обоснованности требований его доверителя. Исследование доказательств предполагает ознакомление с ними, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами, а также оценка их относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Выступление в прениях невозможно заранее подготовить в окончательном виде в отличие от речи в объяснениях. В своей речи адвокат должен еще раз донести до суда согласованную с доверителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства, указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения.

Также адвокат вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подать на него замечания, указав на допущенные в нем неточности или его неполноту.

Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных постановлений

Вынесенное по делу решение, не отвечающее интересам доверителя, адвокат-представитель с согласия доверителя вправе обжаловать в вышестоящую инстанцию.

В процессе обжалования судебных решений основная роль адвоката сводится к проверке оснований для обжалования, грамотного составления жалобы. Для этого адвокат должен:

• Изучить материалы дела;
• Протоколы судебного заседания;
• Выяснить, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права, полно ли были исследованы обстоятельства дела;
• Сопоставить доводы сторон и доказательства, выдвинутые ими в обоснование своей позиции по делу, с их оценкой судом;
• Произвести анализ выводов суда в отношении фактических обстоятельств дела и их правовой интерпретации.

На решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана апелляционная жалоба. Апелляционная жалоба может быть подана через суд, принявший решение, в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме, если иные сроки не установлены ГПК.

Жалоба как процессуальный документ должна содержать наименование суда, в который она адресуется, наименование лица, ее подающего. его место жительства или места нахождения, указание на решение суда, которое обжалуется, требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым он считает решение суда неправильным, перечень прилагаемых к жалобе доказательств.

В жалобе, исходя из фактических обстоятельств и материалов дела, дается оценка судебного решения как акта правосудия, излагаются доводы о его законности и обоснованности. При этом требования лица должны быть четкими и ясными, мотивированными, законными и обоснованными.

Вступившие в законную силу судебные постановления, за исключением судебных постановлений Верховного Суда РФ, могут быть обжалованы адвокатом с согласия доверителя в суд кассационной инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу при условии, что были исчерпаны иные установленные законом способы обжалования судебного постановления до дня вступления его в законную силу.

Адвокат при обращении в кассационную инстанцию должен учитывать, что основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального или процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устранения которых невозможно восстановление и зашита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также зашита охраняемых публичных интересов.

Судебные постановления по гражданским делам, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены по вновь открывшимся или новым обстоятельствам.

Адвокат при производстве по вновь открывшимся обстоятельствам должен помнить, что вновь открывшиеся обстоятельства - это факты, а не судебные доказательства по делу, предназначенные для установления этих фактов.

Заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, являющихся основанием пересмотра.

Обстоятельства, послужившие основанием к пересмотру постановления по вновь открывшимся или новым обстоятельствам, должны быть доказаны, поскольку суд, разрешающий ходатайство о пересмотре постановления, должен быть убежден в наличии оснований для пересмотра. Основная роль адвоката на данной стадии процесса заключается в том, чтобы доказать суду необходимость, законность пересмотра.

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами в сфере предпринимательской деятельности

К наиболее распространенным видам правовой помощи предпринимателям следует отнести:

1. Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых обществ, товариществ, юридических лиц других организационно- правовых форм(заключается в определении условий создания юридических лиц,цели, вида деятельности и др условий);
2. Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента(при согласовании условий заключаемых договоров или порядка их исполнения, при разработке совместных проектов позволяет клиенту избежать многих правовых ошибок);
3. Подготовка правовых заключений (дается по сложным вопроса, содержит перечень вопросов, поставленных для разрешения, описание правовой ситуации с ссылкой на нормативные акты, выводы которые следуют из проведенного анализа и соответствующие рекомендацию клиенту);
4. Договорно-претензионная работа, юридические услуги по сопровождению исполнения сделок (подготовка проектов договоров и юридическое сопровождение порядка их исполнения сторонами);
5. Представление адвокатом интересов клиента в качестве «уполномоченного представителя» перед фискальными органами (правовой анализ налоговых ситуаций, дача консультаций по вопросам налогообложения, представление интересов с налоговыми и таможенными органами и т д.);
6. Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами (заключение соглашения на предоставление интересов организации в отношениях с ПО, участие при проверках в качестве представителя).

Договор о юридическом обслуживании. Структура и содержание.

В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться:

1. либо соглашение на комплексное правовое обслуживание,
2. либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях).

В заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок ее исполнения и оплаты, иначе могут возникнуть сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатом услуг.

При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению производиться в случае разрешения дела в пользу клиента.

При этом независимо от исхода дела оказанная клиенту юридическая помощь должна быть оплачена, но вместе с тем размер вознаграждения может увеличиваться или уменьшаться на определенную сумму в зависимости от исхода дела.

Вместе с тем стоимость юридической помощи может включаться в стоимость затрат относимых на себестоимость продукции. Для подтверждения обоснованности затрат по оплате юридической помощи адвокатов данные расходы организации должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Условием отнесения таких затрат на себестоимость продукции является их непосредственная связь с управлением производством и производственной деятельностью.

В связи с этим договоры о правовой помощи не должны содержать положений о консультировании работников клиента, оказания иных услуг, что позволяет сделать вывод о том, что юридическая помощь оказывалась не непосредственно клиенту, и не в связи с его производственной деятельностью.

Адвокатура Германии

В Германии деятельность и построение адвокатуры регламентирует специальное законодательство. Это Федеральный закон об адвокатуре, принятый 1 августа 1959 г. и Федеральное положение об оплате услуг адвокатов, принятое 26 июля 1957 г.

На адвокатов в Германии возложены следующие функции в соответствии с Федеральным законом:

1. дача советов и консультаций (информации) по юридическим вопросам;
2. представительство клиентов, выступающих в качестве сторон в гражданском процессе (в суде и во внесудебных органах);
3. защита обвиняемого или подсудимого по уголовному делу (это также считается формой представительства клиента, но уже в рамках уголовного процесса) в суде, и/или органах следствия. В рамках уголовного процесса адвокат может выступать и в качестве представителя интересов потерпевшего.
4. закон предоставляет адвокату право заключить договор с клиентом на управление имуществом последнего;
5. адвокат может выполнять функции юрисконсультов, но по специальному договору, т. к. официально он не может работать юрисконсультом в соответствии с Федеральным законом, который определяет адвокатуру как «независимый орган правосудия» (имеется в виду правосудие в широком смысле слова – правоохранительная деятельность, юстиция).

Для адвокатов и судей установлены одинаковые требования к уровню образования. Соискатель, имеющий высшее юридическое образование, должен прослушать курс права в течении 6 семестров в одном из университетов в Германии. Затем он должен успешно сдать два специальных экзамена.

Первый экзамен можно назвать «выпускным», поскольку сдаётся он в том учебном заведении, в котором обучался будущий судья или адвокат.

Следующий этап – стажировка (от трёх с половиной до четырёх лет) в органах суда, прокуратуры, нотариата или адвокатуре. Оплата стажировки – за счёт казны.

После окончания стажировки наступает время для сдачи второго экзамена. Этот экзамен проводится под эгидой министерства юстиции соответствующей административной территории (земли). Это экзамен на практические навыки.

Коллегии адвокатов образуются по территориальному принципу и объединяют адвокатов, «приписанных» к суду одной и той же земли. Министерство (управления) юстиции земли может дать согласие на образование второй коллегии на территории данного округа, но лишь в том случае, когда количество практикующих там адвокатов превысит 500 человек. Все существующие в Германии коллегии адвокатов объединяются в единую Федеральную палату адвокатов.

Адвокатура США

Выпускник юридического вуза вместе с дипломом и степенью не обретает автоматического права заниматься адвокатской практикой. Для того чтобы получить патент на адвокатскую практику, ему необходимо пройти дополнительную аттестацию.

Причём патент выдаётся на право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсеместно в США, а только на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты. Условия допуска к адвокатской практике устанавливаются обычно верховным судом штата, однако вопрос о самом допуске решается специальной комиссией по допуску в адвокатуру, формируемой либо ассоциацией адвокатов штата, либо по назначению суда или губернатора штата. Как правило, эта комиссия состоит из практикующих юристов.

При решении вопроса о допуске к адвокатской практике комиссия исходит из моральных качеств кандидата и результатов проводимого ею экзамена. Экзамен состоит из устного собеседования и письменной работы. Письменная работа, как правило, продолжается несколько дней, в течение которых претендент должен ответить на 20-30 вопросов, касающихся знания, толкования и применения правовых норм штата, в котором сдаётся экзамен. В каждом штате имеется ассоциация адвокатов штата.

В большинстве штатов установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике. Однако в ряде штатов для занятия адвокатской деятельностью не обязательно быть членом ассоциации адвокатов. В задачи ассоциации входит установление норм профессиональной этики, содействие адвокатов, принятие дисциплинарных мер, разработка стандартов адвокатской деятельности, содействие совершенствованию права и осуществление правосудия и т.п.

Ассоциации юристов являются чисто профессиональными объединениями и не ведут никакой практической юридической деятельности. Членские взносы в ассоциации юристов никак не связаны ни с доходами юристов, ни с тем, в каком юридическом ведомстве или фирме они работают.

Более половины адвокатов в США работает в одиночку либо вместе с двумя, тремя адвокатами. Однако основной по значимости американского адвокатского общества формой адвокатской деятельности являются крупные (более пятидесяти адвокатов) адвокатские фирмы. Такие фирмы, как правило, не занимаются уголовными делами и предпочитают вести дела обеспеченных клиентов, преимущественно корпораций. Владельцами таких фирм являются партнёры.

Партнёр – адвокат, имеющий обширную практику, высокий доход и право на часть прибыли адвокатской фирмы; вторая группа адвокатов – ассоциатор, адвокат, имеющий небольшую собственную клиентуру, либо не имеющий таковой вообще. Ассоциатор получает жалование от фирмы. Часть адвокатов работает в ведомствах «публичных защитников» – организациях, состоящих на государственном бюджете штата и обслуживающих на бесплатной основе обвиняемых из числа не имущих граждан.

Существуют и аналогичные службы юридической помощи не имущим, финансируемые из федерального бюджета. Головной организацией этих служб является «Корпорация по оказанию юридической помощи», учреждённая и финансируемая Конгрессом.

Адвокатура Франции

Условия доступа к адвокатской профессии во Франции определены декретом 1972 г. Прежде всего необходимо

• иметь французское гражданство
• и диплом по специальности высшего учебного заведения (как минимум магистра права).

Кроме того, лицо, желающее стать членом ассоциации адвокатов, должно не иметь судимости, а также взысканий за серьёзные дисциплинарные или административные проступки, не быть соучастником банкротства по линии какой-либо фирмы или предприятия.

Лицо, соответствующее указанным требованиям, должно пройти вступительный экзамен в Центре профессиональной подготовки (два письменных и устный), проучиться там год, пройти теоретический курс и практическую стажировку, а затем сдать выпускной экзамен (1 письменный и 3 устных).

При соблюдении этих условий юрист принимается в ассоциацию адвокатов и принимает присягу. После этого он уже в качестве адвоката проходит двухгодичную стажировку по специальности и получает свидетельство.

Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному составу.

Ответственность адвоката гарантируется законом в форме обязательного страхования профессиональной ответственности. Кроме гражданско-правовой ответственности адвокат может быть подвергнут и дисциплинарным санкциям со стороны ассоциации адвокатов в виде предупреждения, выговора, временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком не более чем на три года, или как крайняя мера – исключение из адвокатской ассоциации. Причём исключённый из списков ассоциации адвокат не может быть принят на работу в другую ассоциацию адвокатов

ПРАВОСУДИЕ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Е. А. ГАЛОГАНОВ,

соискатель Московского гуманитарного университета,

советник Правового управления Правительства РФ

ЗАЩИТА АДВОКАТОМ ПРАВ И СВОБОД ЛИЧНОСТИ

КАК РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПА СОСТЯЗАТЕЛЬНОСТИ СОВРЕМЕННОГО УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

В процессе подготовки нового уголовно-процессуального законодательства РФ была разработана концепция (модель) адвокатского расследования. При этом авторы употребляли разные термины: параллельное расследование или следствие, частные расследовательские меры, адвокатское расследование, познавательно-поисковая деятельность адвоката, поисковая деятельность защитника.

Указанные разработки вызвали неодинаковую реакцию исследователей. Одни ученые с одобрением отнеслись к введению института адвокатского расследования, другие отвергали вариант досудебного производства, при котором защитнику-адвокату и, тем более, обвиняемому дозволялось бы проводить обыски, выемки, принудительно допрашивать. в российских условиях видел опасность в возможности введения института параллельного расследования, так как это приведет к необходимости повторного проведения идентичных следственных действий, к возможности утери важных доказательств, к бессмысленности проведения неотложных следственных действий после частных расследовательских мер.

Как известно, идею параллельного адвокатского расследования законодатель отверг. Один из разработчиков УПК РФ писал: «Известно, что после многочисленных дискуссий в основу нового УПК не была положена идея введения параллельного расследования, проводимого стороной защиты. Предварительное расследование осталось розыскным, но с усилением контрольных и разрешительных полномочий суда».

Этот вывод совпадает с высказываниями многих авторов о том, что на стадии предварительного расследования:

Отсутствует орган, который разрешал бы «спор» между стороной обвинения и защиты;

У сторон нет равных возможностей осуществления своих функций. Если сторона обвинения, дознавателя, обладая властными полномочиями, имеет право проводить различные следственные и иные процессуальные действия для собирания доказательств с использованием мер принуждения, то у обвиняемого (подозреваемого) такой возможности нет. В случае обнаружения источника, содержащего относительную к уголовному делу информацию, обвиняемый, подозреваемый для придания ей процессуальной формы допустимого доказательства должен обращаться в суд с ходатайством о приобретении собранных материалов в качестве доказательств;

На стадии возбуждения уголовного дела состязательность отсутствует, так как нет сторон спора;

В ходе предварительного расследования уголовное преследование отсутствует до появления подозреваемого, обвиняемого.

Другие ученые-юристы настаивают на состязательном характере предварительного расследования в целом или наличии элементов состязательности на этой стадии, ссылаясь на:

Широкий спектр прав подозреваемого, обвиняемого, в том числе право обвиняемого (подозреваемого) на защиту;

Право суда обжаловать действия (бездействия) и решения органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, прокурора (ч. 3 ст. 29 УПК РФ);

Принятие судом в ходе досудебного производства решений на избрание меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога; производство ряда процессуальных действий, затрагивающих конституционные права человека и гражданина (ч. 2 ст. 29 УПК РФ);

Право обвиняемого (подозреваемого), защитника ходатайствовать об исключении доказательств в силу их недопустимости;

Различные проявления принципа состязательности на стадиях процесса.

Оригинальную точку зрения высказывает, который считает, что принцип состязательности начинает «работать не только на предварительном расследовании и даже не только с возбуждения уголовного дела, но и до возбуждения». Автор так обосновывает свое мнение: дознаватель, орган дознания, следователь обязаны проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении, вправе потребовать производства документальных проверок, ревизий с целью выявления достаточных данных, указывающих на признаки преступления (ст. 144 УПК РФ). Эти материалы впоследствии могут стать доказательствами. Значит, делает вывод, лицо, против которого проводится проверка, может представить контрдоказательства.

С этой точкой зрения трудно согласиться в силу того, что процессуальными правами на представление источников информации обладают указанные в законе лица (ч. 2, 3 ст. 86 УПК РФ), а не инкогнито. К тому же принцип состязательности действует в процессуальных формах и вне уголовного процесса существовать не может.

Разделение трех процессуальных функций как элемент состязательности. Итак, в теории уголовного процесса много лет дискутировалась проблема уголовно-процессуальных функций. Представление о круге функций, их соотношениях менялись по мере совершенствования законодательства, развития запросов практики, достижения успехов юридической науки, реформирования уголовного судопроизводства. В 60-х годах прошлого столетия, отрицали существование в уголовном процессе каких-либо обособленных друг от друга процессуальных функций, полагая, что законодательство не дает оснований для строгого размежевания деятельности на различные функции. Разграничение всей уголовно-процессуальной деятельности на функции – заимствование концепции буржуазной науки уголовного процесса.

В зависимости от направлений уголовно-процессуальной деятельности выделял функции обвинения, защиты, решения дела. С этим мнением не соглашался, который утверждал, что такое деление «не в полной мере раскрывает содержание процессуальной деятельности, не выделяет такую функцию, как исследование обстоятельств дела. Эта функция едина по своей направленности и не подразделяется заранее на обвинительную и оправдательную». Например, предлагала разделить функции по неким «функциональным целям», которые лежат в основе назначения и роли субъектов. Разграничение уголовно-процессуальной деятельности на функции зависит от того, какое именно значение призвана иметь функциональная деятельность каждого субъекта в достижении единых целей.

Система функций стала расширяться. выделил четвертую функцию расследования. По его мнению, она является вспомогательной по отношению к трем основным. Эта функция «исчерпывает себя в результате прекращения дела до предъявления обвинения или же в момент вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. В последнем случае она уступает место функции обвинения, защиты и разрешения дела».

Существовало мнение о том, что один субъект может осуществлять различные функции. утверждал, что в руках у следователя соединены все три функции одновременно: уголовное преследование, защита и разрешение дела.

С этим мнением не соглашался, полагавший, что не может быть уголовно-процессуальных функций, которые осуществляются в равной мере различными субъектами уголовно-процессуальной деятельности. Каждый участник процесса выполняет свою, присущую ему уголовно-процессуальную функцию. Например, придерживался такого же мнения и считал, что невозможно, прежде всего по психологическим причинам, одновременно и обвинять, и защищать, а иногда и разрешать дело.

В советской литературе велась дискуссия о том, является ли разделение процессуальных функций неотъемлемым признаком состязательности.

Дискуссия о процессуальных функциях по УПК РСФСР прекратилась в связи с принятием УПК РФ, который в ч. 2 ст. 15 установил, что функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо. Функциональный признак состязательности имеет большое значение для определения формы (типа) уголовного процесса.

Так, в инквизиционном процессе одно лицо осуществляло обвинение и разрешение уголовного дела. В советском уголовном процессе смешанного типа закон не предусматривал разделения функций между сторонами, так как в теории отрицалось наличие сторон в уголовном процессе (в УПК РФ этот термин не употреблялся). К тому же ст. 2 УПК РФ устанавливала общие задачи для органов предварительного расследования и суда. Суд мог возбуждать уголовное дело, возвращать дела на дополнительное расследование с целью устранения недостатков и восполнения обвинительных доказательств, при отказе прокурора от поддержания обвинения суд мог вынести обвинительный приговор.

Этот признак состязательности, провозглашая односторонне-обвинительную функцию следователя, дознавателя, пассивную роль суда, предопределяет ненужность принципа всесторонности, полноты и объективности как средства достижения истины в уголовном процессе.

В частности, отмечает, что принцип разделения процессуальных функций является чисто отечественной доктриной и вызывает множество вопросов. Например, он отмечает, что функция обвинения не согласуется с требованием ст. 73 УПК РФ выяснять не только событие преступления и виновность обвиняемого, но и обстоятельства, смягчающие наказание, исключающие преступность и наказуемость деяния, освобождающие от уголовной ответственности и наказания.

В соответствии со ст. 24 и 27 УПК РФ следователь (дознаватель) обязаны прекратить уголовное дело или уголовное преследование в случае отсутствия состава преступления в деянии обвиняемого, подозреваемого или его непричастности к совершению преступления. Данное процессуальное действие относится к форме разрешения дела.

Выявленные противоречия свидетельствуют о недостатках положений ч. 2 ст. 15 УПК РФ, которые стали результатом смешения взаимоисключающих вещей и процессуальных стилей.

Понятие и начальный момент реализации функции обвинения законодатель определил не вполне ясно. Одни ученые-процессуалисты утверждают, что обвинительная функция реализуется с момента предъявления обвинения, другие настаивают на том, что функция обвинения начинает осуществляться только в суде.

Возникшие разногласия объясняются неполнотой определения функции обвинения.

Итак, УПК РФ для обозначения обвинения использует два термина.

1. Обвинение – утверждение о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном законом (ч. 22 ст. 554 УПК РФ). В данном случае закон говорит не о функции обвинения как основном направлении деятельности участника уголовного процесса, а о выводе следователя, дознавания при вынесении постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Об обвинении как об утверждении о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, можно говорить применительно к деятельности государственного обвинителя, частного обвинителя. Обвинение в рассматриваемом смысле не исчерпывает всей функции обвинения, а является ее составной частью.

2. Наряду с обвинением в п. 56 ст. 5 УПК РФ приводится определение «уголовное преследование» – процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления. В отличие от обвинения, которое является итогом деятельности формирования вывода на основе полученных доказательств, уголовное преследование – это процессуальная деятельность по изобличению определенного лица, которое является либо подозреваемым, либо обвиняемым или подсудимым.

Обвинение и уголовное преследование – составные части функции обвинения, они не исчерпывают всего содержания рассматриваемой функции. До появления указанных участников процесса дознаватель и следователь осуществляют функции обвинения путем совершения предусмотренных законом действий по проверке поступившего заявления о готовящемся или совершенном преступлении, при наличии законных поводов и достаточных оснований возбуждают уголовное дело, проверяют, оценивают доказательства, подтверждающие факт преступления и совершения его конкретным лицом, проводят другие действия с целью подготовки оснований для поддержания обвинения в суде.

Вся эта деятельность входит в функцию обвинения. Она возлагается на органы прокуратуры, предварительного следствия и дознания, должностных лиц этих органов. В некоторых случаях ее вправе осуществлять потерпевшие, гражданские истцы и их представители.

Не все участники уголовного процесса со стороны обвинения в одинаковой мере могут выполнять функцию уголовного преследования, так как некоторые из них не обладают властными полномочиями, не могут проводить следственные и иные процессуальные действия по установлению события преступления, виновности лица, его совершившего, применять меры принуждения.

Стороной обвинения являются прокурор, следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель, гражданский истец и его представитель (п. 47 ст. 5 УПК РФ).

Отделение друг от друга функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела, недопустимость возложения на одного и того же субъекта более одной функции, на наш взгляд, дает основание для предположения о возможности обвинительного уклона, под которым следует понимать односторонне-обвинительный подход к исследованию материалов дела, игнорирование обстоятельств, опровергающих обвинение или ставящих его под сомнение.

Думается, отсутствие в системе принципов уголовного процесса всесторонности, полноты и объективности превращает досудебное производство в одностороннюю деятельность по осуществлению уголовного преследования. Между тем УПК РФ в ряде норм обязывает лиц, проводящих предварительное расследование, обеспечить всесторонность, полноту и объективность его производства. Так, ч. 4 ст. 152 УПК РФ гласит, что «предварительное расследование может производиться по месту нахождения обвиняемого или большинства свидетелей в целях обеспечения его полноты, объективности…», а в ч. 2 ст. 154 УПК РФ говорится, что «выделение уголовного дела в отдельное производство… допускается, если это не отразится на всесторонности и объективности предварительного расследования и разрешения уголовного дела…».

На необходимость расследования уголовного дела полно, всесторонне и объективно указывает Конституционный Суд РФ в Постановлении от 8 декабря 2003 г. «По делу о проверке конституционности положений статей 125, 219, 227, 229, 236, 237, 239, 246, 254, 271, 378, 405 и 408, а также глав 35 и 39 УПК РФ в связи с запросами судов общей юрисдикции и жалобами граждан»: «…досудебное производство призвано служить целям полного и объективного судебного разбирательства по делу. Поэтому в случае выявления допущенных органами дознания и предварительного следствия процессуальных нарушений суд вправе самостоятельно… принимать… меры по их устранению… созданию условий для всестороннего и объективного рассмотрения дела».

К стороне, осуществляющей защиту, относятся обвиняемый, его законный представитель, защитник, гражданский истец, его законный представитель (п. 46 ст. 5 УПК РФ). Не все участники уголовного процесса со стороны защиты (п. 46 ст. 5 УПК РФ) в одинаковой мере могут выполнять функцию защиты, так как некоторые из них не обладают достаточными возможностями для защиты от предъявленного обвинения.

Подозреваемого, обвиняемого можно рассматривать как сторону в состязательном процессе, отстаивающую свои права и интересы от предъявленного обвинения с помощью предоставленных им прав (ст. 46, 47 УПК РФ). Вместе с тем эти участники процесса в силу целого ряда причин (отсутствие правовых знаний, возможное ограничение свободы, плохое материальное положение и др.) не могут в полной мере осуществлять функцию защиты и вынуждены прибегать к услугам адвоката.

Гражданский ответчик и его представитель к стороне, осуществляющей функцию защиты, не относятся. Они не замещают подозреваемого и обвиняемого, а обосновывают свои возражения против материальных притязаний потерпевшего.

Защитники из числа близких родственников и иных лиц, допускаемых по ходатайству подсудимого, участвуют только в судебном разбирательстве наряду с адвокатом и не могут в полном объеме выполнять функцию защиты.

Только адвокат – лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, может наилучшим образом оказывать юридическую помощь в защите прав и интересов подозреваемому и обвиняемому по предъявлению обвинения. Адвокат-защитник является стороной защиты на всех стадиях уголовного процесса, за исключением возбуждения уголовного дела. Именно адвокат гарантирует право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ).

Для реализации функции защиты адвокат наделен полномочиями, указанными в ст. 5 и ч. 3 ст. 86 УПК РФ. Однако многие из них не имеют механизма их реализации. Приведем ряд примеров.

Впервые УПК РФ предоставил право адвокату самостоятельно собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления , общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставить документы и их копии (п. 3 ст. 86 УПК РФ).

Закрепив указанные средства собирания доказательств, законодатель не установил процессуальный порядок производства адвокатом этих действий, что породило споры о возможности адвоката самостоятельно собирать доказательства и о средствах реализации указанных полномочий.

Не вдаваясь в подробности анализа прав защитника, указанных в ч. 3 ст. 86 УПК РФ, можем сделать вывод о том, что адвокат, получая предметы, документы, объяснения, справки, характеристики и т. д., не формирует доказательства, так как собранные адвокатом сведения не обладают требуемой процессуальной формой. Для этого необходимо, чтобы имеющиеся сведения адвокат мотивированным ходатайством представил прокурору, следователю, дознавателю или суду для приобщения к уголовному делу в качестве доказательств и они были бы приобщены.

Один из признаков состязательности – равноправие сторон. В части 3 ст. 123 Конституции РФ записано: «Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон». Состязательность и равноправие сторон образуют единый принцип. В связи с этим вызывает недоумение название ст. 15 УПК РФ: важная составляющая часть состязательности исчезла. Появилось равноправие сторон лишь в судебном разбирательстве. Таким образом, декларируя состязательность на всех стадиях уголовного судопроизводства, законодатель не допускает состязательности и равноправия сторон на предварительном следствии.

Некоторые процессуалисты полагают, что состязательность имеет место даже тогда, когда сторона наделена неравными правами. К тому же утверждают, что в Конституции РФ записаны два принципа – «состязательность» и «равноправие сторон».

Состязательность и равноправие сторон – один принцип, о чем свидетельствует грамматический анализ ч. 3 ст. 123 Конституции РФ. Равноправие – неотъемлемый признак состязательности. Состязательность без равноправия сторон – фикция.

Закон говорит о равноправии сторон. В соответствии с п. 45 ст. 5 УПК РФ сторона – это участники уголовного судопроизводства, но не каждый участник уголовного процесса может быть стороной. Суд – участник уголовного судопроизводства – к сторонам не относится. Он не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Классификация сторон проводится в зависимости от выполняемой функции. Различаются участники уголовного судопроизводства со стороны защиты и обвинения (гл. 6 и 7 УПК РФ). Равенство сторон проявляется в равенстве полномочий сторон обвинения и защиты и в наличии равных возможностей их реализации. Никакого равноправия на предварительном расследовании между следователем, дознавателем, с одной стороны, и защитником с доверителем – с другой, нет. Закон наделяет государственные органы и должностных лиц привилегиями, обеспечивающими раскрытие и расследование преступления, предоставляет право в случае необходимости применять меры принуждения. Для защиты прав и интересов обвиняемого от предъявленного обвинения закон, к сожалению, не предусматривает реальных возможностей.

На основании изложенного сделаем следующие выводы.

Осуществление адвокатом функции защиты прав и свобод личности в уголовном судопроизводстве (реализация гарантированного ст. 48 Конституции РФ права на получение квалифицированной юридической помощи) является одной из форм реализации принципа состязательности уголовного судопроизводства России.

Функция защиты адвокатом прав и свобод состоит в осуществлении им процессуальных действий с целью опровержения обвинения, выяснения обстоятельств, исключающих уголовную ответственность и наказание, смягчающих обстоятельств, а также юридической помощи с целью охраны прав и свобод лиц, к которым применяются меры принудительного характера, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность. Функция защиты появляется с момента, когда права и свободы человека и гражданина ограничиваются в связи с уголовным преследованием в целях установления его виновности, а также когда в отношении этого лица приняты меры, реально ограничивающие свободу и личную неприкосновенность, включая свободу передвижения. Такая трактовка момента возникновения функции защиты соответствует ст. 48 Конституции РФ.

Принцип состязательности и функции защиты в уголовном процессе // Советская юстиция. 1990. № 7. С. 22; О двух предложениях совершенствования профессиональной защиты об обвинения // Проблемы судебной реформы. Юридические записки. Вып. 1. Воронеж: Изд-во Воронежского ун-та, 1994. С. 85; К вопросу о состязательности в досудебных стадиях уголовного судопроизводства // Российский судья. 2001. № 10. С. 17; Доказывание // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. . М., 2000. С. 170.

Организация и деятельность адвокатуры в России. М., 1997. С. 82, 83; Третья власть в России. М., 1999. С. 280.

Острые углы уголовного судопроизводства. М., 1991. С. 192; , Российская адвокатура на переломе веков (сравнительно-правовое расследование // Адвокатская практика. 2001. № 2. С. 6, 7; Правовые основы адвокатского расследования: состояние и перспективы (к разработке концепции) // Адвокатская практика. № 3. С. 3.

Познавательно-поисковая деятельность адвоката // Адвокатская практика. 2000. № 1. С. 11.

Поисковая деятельность защитника // Адвокатская практика. 2002. № 5. С. 14.

К вопросу о состязательности в российском уголовном процессе // Уголовный процесс. 2000. № 1. С. 49.

Доказательства и доказывание в новом уголовном процессе // Российская юстиция. №С. 7.

Проблема состязательности решена в УПК неудачно // Российская юстиция. №С. 13.

К вопросу о состязательности в российском уголовном процессе // Российская юстиция. 2000. № 7. С. 7.

Принцип состязательности сторон и его роль в совершенствовании УПК РФ. Материалы международной научно-практической конференции «Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: год правоприменения и преподавания». М., С. 91–93.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ / Отв. ред. , . М.: Юристъ, 2002.

Роль прокурора в реализации принципа состязательности в уголовном процессе // Российская юстиция. №С. 34.

Состязательность в досудебном производстве: декларация о намерениях или реальность? // Закон и право. №С. 40.

Советский уголовный процесс. М., 1962. С. 231; Вопросы доказательственного права в основах уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик. М., 1958. С. 127.

Курс советского уголовного процесса. М., 1968. Т. 1. С. 189.

Следователь в уголовном процессе. М., 1981. С. 12.

Сущность советского уголовно-процессуального права . М., 1963. С. 46.

Очерк теории прокурорского надзора в уголовном судопроизводстве. М., 1975. С. 43.

Уголовный процесс. М., 1946. С. 46; Об уголовно-процессуальных функциях // Правоведение. 1973. № 5. С. 80.

К вопросу о процессуальной функции следователя // Правоведение. 1965. № 2. С. 175.

Проблема состязательности в науке российского уголовно-процессуального права // Государство и право. 2001. № 8. С. 54–56.

Основные уголовно-процессуальные функции. Ярославль. 1976. С. 62–64.

Новый УПК РФ в конспекте сравнительного уголовно-процессуального права // Государство и право. 2002. № 5. С. 51–55; Уголовный процесс России: истина и состязательность // Законодательство. 2002. № 9. С. 75.

Указ. соч. С. 54; От инквизиции к состязательности // Государство и право. 2003. № 7. С. 32.

Курс советского уголовного процесса. М., 1968. Т. 1. С. 63; К вопросу о состязательности сторон в стадии предварительного расследования // Материалы международной научно-практической конференции «Уголовно-процессуальный кодекс РФ: год правоприменения и преподавания». М., 2004. С. 232.

Сущность советского уголовно-процессуального права. М., 1963. С. 61.

СЗ РФ. 2003. № 51. Ст. 5026.

Право защитника собирать доказательства: сущность и пределы // Российская юстиция. 2002. № 2. С. 32; Правозащитник собирает доказательства // Российская юстиция. 2003. № 7. С. 50; Некоторые вопросы собирания доказательства по новому Уголовно-процессуальному законодательству России // Государство и право. 2003. № 1. С. 57; Карекин Е . Допустимость доказательств, собранных защитником, и осуществление функции защиты в уголовном судопроизводстве // Российская юстиция. 2003. № 6. С. 57; Участие защитника в доказывании по уголовным делам: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2006; Роль адвоката-защитника в реализации принципа состязательности и равноправия сторон в уголовном судопроизводстве // Вестн. Моск. ун-та. Право. 2006. № 4. С. 120; Роль защиты в формировании доказательственной базы по уголовному делу // Государство и право. 2006. № 7. С. 59; Защитник в уголовном процессе на стадии предварительного расследования: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2007.

Роль прокурора в реализации принципа состязательности в уголовном процессе // Российская юстиция. 2003. № 4. С. 34.

Принят VIII Всероссийским съездом адвокатов

Настоящий Стандарт осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве (далее – «Стандарт») утвержден в целях формирования единых требований к осуществлению защиты по уголовному делу.

Никакое положение Стандарта не должно толковаться как предписывающее или допускающее совершение адвокатом (далее – «адвокат» или «защитник») действий, противоречащих независимости адвоката, при условии соблюдения им требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса профессиональной этики адвоката, а также норм уголовно-процессуального законодательства.

Стандарт содержит минимальные требования к деятельности адвоката, осуществляющего защиту по уголовному делу, установление которых не ограничивает адвоката в целях защиты прав и законных интересов подзащитного в использовании иных средств, не запрещенных законодательством.

Последовательность и достаточность совершения защитником действий в соответствии со Стандартом определяются, в том числе, конкретными обстоятельствами уголовного дела.

Разъяснения по вопросам применения Стандарта дает Комиссия Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам. Данные разъяснения утверждаются Советом Федеральной палаты адвокатов и являются обязательными для всех адвокатских палат и адвокатов.

1. Основанием для осуществления защиты является соглашение об оказании юридической помощи либо постановление о назначении защитника, вынесенное дознавателем, следователем или судом, при условии соблюдения порядка оказания юридической помощи по назначению, установленного в соответствии с законодательством.

2. Защита по уголовному делу осуществляется на основании ордера. После оформления ордера адвокату следует вступить в уголовное дело в качестве защитника, предъявив удостоверение адвоката и ордер дознавателю, следователю или суду, в производстве которого находится уголовное дело. Процессуальные полномочия защитника возникают у адвоката с момента его вступления в уголовное дело в качестве защитника, до этого момента адвокат действует, исходя из полномочий, определенных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.

3. Адвокат должен разъяснить подзащитному право иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально и принять меры к проведению такого свидания. В случае нарушения права подзащитного на свидание со стороны следователя, дознавателя или суда адвокат должен принять меры к внесению в протокол следственного действия или судебного заседания заявления об этом нарушении.

4. В рамках первого свидания с подозреваемым, обвиняемым адвокату следует:

а) выяснить наличие обстоятельств, препятствующих принятию поручения на защиту или исключающих участие данного адвоката в производстве по уголовному делу;

б) получить согласие на оказание ему юридической помощи по соглашению, заключенному адвокатом с иным лицом;

в) разъяснить право на приглашение защитника по соглашению в случае, если адвокат осуществляет защиту по назначению;

г) выяснить обстоятельства задержания и уточнить, проводился ли допрос в отсутствие адвоката и применялись ли незаконные методы при проведении следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий;

д) выяснить отношение к предъявленному обвинению или подозрению в совершении преступления.

5. Адвокат должен согласовать с подзащитным позицию по делу. В этих целях адвокат:

а) принимает меры к выяснению существа обвинения или подозрения, в том числе посредством ознакомления с процессуальными документами, составленными с участием подзащитного, и иными документами, которые предъявлялись либо должны были ему предъявляться;

б) в случае вынужденного определения позиции по делу в отсутствие возможности ее предварительного согласования с подзащитным исходит из принципа презумпции невиновности подзащитного и согласовывает с ним такую позицию при первой возможности.

6. В случае признания подзащитным вины защитнику следует разъяснить подзащитному правовые последствия такого признания, а также по возможности убедиться, что признание вины совершается добровольно и не является самооговором.

7. Адвокат обязан уведомить о своем участии в деле иных адвокатов подзащитного при их наличии.

8. В процессе осуществления защиты адвокат:

а) консультирует подзащитного и разъясняет ему процессуальные права и обязанности, применяемые по делу нормы материального и процессуального права;

б) оказывает подзащитному помощь в ознакомлении с материалами дела, в написании ходатайств, жалоб и иных процессуальных документов или готовит их самостоятельно;

в) использует иные средства и способы защиты, не запрещенные законодательством.

9. Адвокат по просьбе подзащитного или по собственной инициативе при наличии к тому оснований обжалует его задержание, избрание ему меры пресечения, продление срока содержания под стражей или срока домашнего ареста, применение к подзащитному иных мер процессуального принуждения, другие решения и действия (бездействие), нарушающие права и законные интересы подзащитного.

10. Защитник участвует в следственных и процессуальных действиях, проводимых с участием подзащитного либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника, а также в судебных заседаниях по уголовному делу, за исключением случаев, когда такое участие не является обязательным в силу закона и отсутствия просьбы подзащитного. Защитник должен знакомиться с протоколами процессуальных действий, проводимых с его участием, на всех стадиях уголовного процесса и при необходимости приносить на них замечания.

11. В случае отказа подзащитного от подписания протокола следственного действия адвокат обязан выяснить мотивы такого отказа и принять необходимые меры, направленные на защиту прав и законных интересов подзащитного.

12. Ознакомившись с материалами уголовного дела в порядке статьи 217 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, защитник при необходимости должен заявить ходатайства в соответствии с правовой позицией по делу.

13. Защитник принимает меры к собиранию и представлению необходимых для защиты доказательств, в том числе посредством заявления ходатайств, направления адвокатских запросов, привлечения специалиста, если в ходе уголовного судопроизводства возникает такая необходимость и обстоятельства дела позволяют принять такие меры, а также совершает иные действия, необходимые для реализации правовой позиции по делу.

14. Адвокату следует заявлять возражения против действий председательствующего в судебном заседании при наличии к тому оснований.

15. Защитник не вправе уклоняться от участия в судебных прениях.

16. Защитник обжалует в апелляционном порядке приговор суда при наличии к тому оснований, за исключением случая, когда подзащитный в письменном виде отказался от обжалования приговора и защитник убежден в отсутствии самооговора.

17. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты. Адвокат участвует в уголовном деле до полного исполнения принятых им на себя обязательств, за исключением случаев, предусмотренных законодательством и (или) разъяснениями Комиссии Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам, утвержденными Советом Федеральной палаты адвокатов.

18. Адвокат, прекративший защиту до завершения судопроизводства по уголовному делу, обязан незамедлительно передать полученные от подзащитного или иного доверителя и находящиеся у адвоката документы самому подзащитному либо иному указанному им лицу.

9.4. НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ, ВОЗНИКАЮЩИЕ ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ ФУНКЦИЙ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА И ПРЕДСТАВИТЕЛЯ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ

Почечуева О.С., аспирантка МГЮА, кафедра адвокатуры и нотариата

Перейти на Главное МЕНЮ

Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ

В уголовном судопроизводстве законодатель закрепил двойной статус адвоката - как представителя и как защитника.

Деятельность адвоката-защитника направлена на защиту прав, свобод и законных интересов лица, обвиняемого (подозреваемого) в совершении преступления.

В свою очередь, характер деятельности адвоката-представителя, действующего в интересах потерпевшего определен спецификой правового статуса его доверителя, который ждет справедливого наказания лица, совершившего преступление.

Нужно заметить, что вся истина отношений между адвокатом-защитником, действующего в интересах обвиняемого (подозреваемого) и представителя потерпевшего заключается в правильном разрешении процессуальной борьбы стороны обвинения и защиты.

Безусловно, при реализации профессиональных функций адвоката-защитника и представителя должно существовать процессуальное равновесие, которое не должно быть нарушено неравенством прав и обязанностей обвиняемого (подозреваемого) и потерпевшего. Тем самым, должны быть уравнены процессуальные возможности адвоката-защитника и представителя.

Нормы процессуального законодательства не приводят различий между употреблением понятий защитника и представителя, а также не разъясняют их соотношение.

Однако, 90 % опрошенных адвокатов ответили что участвуют только на стороне защиты, объясняя тем, что представителем потерпевшего является государство в лице государственного обвинителя и этого вполне достаточно.

Кроме того, функция адвоката-защитника защищать интересы обвиняемого, а не занимать позицию обвинительной стороны в отношении своего доверителя.

Также 95 % опрошенных лиц на вопрос, что Вы ждали бы от адвоката, если бы Вы были потерпевшим по делу ему ответили: «Поиск и наказание виновного лица».

Так, в уголовном процессе, как справедливо отметил Е.Г. Тарло «для обозначения поверенного используется два понятия, выраженные в терминах: «представитель» и «защитник». Положение этих участников процесса сходно; они защищают (представляют) не свои

субъективные права и интересы, а права и интересы других лиц»1.

Безусловно, несмотря на схожесть понятий все же эти два участника уголовного судопроизводства наделены разными функциями.

Однако, в основе осуществление профессиональных функций адвоката-защитника и представителя содержатся разные критерии оценки оказания ими квалифицированной юридической помощи своим доверителям.

0 результативности оказания квалифицированной юридической помощи адвокатом-защитником, по мнению, позволяют судить следующие критерии: 1) смягчение обвинения, изменение квалификации в сторону смягчения; 2) изменение меры пресечения на более мягкую или отмена меры пресечения; 3) отмена (судом, прокурором) по ходатайствам защитника необоснованных и незаконных решений и действий следователя, дознавателя, ущемляющих, нарушающих права обвиняемого2.

В свою очередь, в случае оказания квалифицированной юридической помощи адвокатом-

представителем потерпевшему можно выявить следующие показатели эффективности: 1) поиск и наказание виновного лица; 2) установление и вынесение правильного размера нанесенного материального ущерба (компенсацию причиненного ущерба); 3) предотвращение и отмена необоснованных и незаконных решений и действий следственных и судебных органов государственной власти; 4) помощь психологического характера.

Говоря о профессиональных функциях адвоката, важно отметить, что они включают в себя не только исполнение процессуальных функций защитника и представителя в интересах доверителя согласно уголовно-процессуальному законодательству, но и включают профессиональные требования, предъявляемые к деятельности адвоката.

Так, доверитель, возлагая на адвоката осуществление защиты и представительства, ожидает от него оказание квалифицированной юридической помощи, а не формального участия в совершении процессуальных действий, проводимых в правоохранительных органах и судебных.

В связи с этим на законодательном уровне сформулированы требования, предъявляемые к качеству работы адвоката.

В соответствии со статьей 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31 мая 2002 г. №63-ФЗ адвокат несет ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей.

Кроме того, адвокат обязан «честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами». По уголовным делам «с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты» (ч.1 ст. 53 УПК РФ).

Важность функциональной нагрузки, возложенной на адвоката законодательством сводится также к соблюдению им Кодекса профессиональной этики адвоката

1 Тарло Е.Г. Проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России. Дисс. д-ра ю.н. М., 2004. С.232-233.

2 По цит. Кудрявцева В.Л. Процессуальные и криминалистические основы деятельности адвоката-защитника в российском уголовном судопроизводстве. - М., 2006. См. С.15. См.: Багаутдинов Ф.Н. Обеспечение публичных и личных интересов при расследовании преступлений. М., 2004. С.422.

в силу статьи 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

Кодекс профессиональной этики адвокатов регулирует общие вопросы, касающиеся норм морали, которые должны наряду с нормами права охватывать отношения адвоката с доверителем, с коллегами-адвокатами в связи с представительством доверителя, с государственными и иными органами, в которых адвокат осуществляет представительство интересов доверителя и его взаимоотношения с адвокатским сообществом.

Адвокат-защитник и представитель не должны принимать поручение на оказание юридической помощи, если это противоречит норме, закрепленной в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» о том, что «адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами». Как адвокат-защитник, так и адвокат-представитель при осуществлении своей деятельности должны руководствоваться Кодексом профессиональной этики адвокатов в отношении соблюдения правил адвокатской этики, норм профессионального поведения.

Итак, перейдем к рассмотрению вопросов, касающихся функции защиты, осуществляемой адвокатом-защитником в уголовном судопроизводстве.

По смыслу российского законодательства (ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», УПК РФ) защитник действует в интересах обвиняемого, представляет его на следствии и в суде с целью охраны его прав и законных интересов, при этом он выступает в уголовном процессе по поручению обвиняемого либо с его согласия (в случае, если защитник назначен следователем и судом).

Так, в статье 49 УПК РФ говорится, что защитником является лицо, осуществляющее в установленном уголовно-процессуальным Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

Как следует из ч.1 ст.3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» одним из институтов гражданского общества признана адвокатура, которая «обеспечивает гражданам доступность юридической помощи независимо от их имущественного положения»3.

Само осознание всей важности участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве возникает, потому что «именно в этой сфере властной деятельности государственных органов возникают и проявляются существенные ограничения и даже нарушения конституционного права гражданина и человека на защиту»4.

Эффективность осуществления адвокатом-

защитником защитительной деятельности в уголовном судопроизводстве зависит от того, насколько четко будет сформирован базис его деятельности, ведь каковы

3 По цит. Кудрявцева В.Л. Процессуальные и криминалистические основы деятельности адвоката-защитника в российском уголовном судопроизводстве. - М., 2GG6. См. С.З.: Цит. по работе: Бойков А.Д. Адвокатура, общество, государство // Дела судебные. Адвокаты делятся опытом. Выпуск З / Отв. ред. и составитель А.Д. Бойков. М., 2GG4. С.6.

4 По цит. Кудрявцева В.Л. Процессуальные и криминалистические

основы деятельности адвоката-защитника в российском уголовном судопроизводстве. - М., 2GG6. См. С.4.: Цит. по работе: Бойков А.Д. Адвокатура, общество, государство // Дела судебные. Адвокаты делятся опытом. Выпуск З / Отв. ред. и составитель А.Д. Бойков. М., 2GG4. С.5.

основы, таков их возможный потенциал по защите прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого).

При этом, следует учитывать, что уголовнопроцессуальный закон наделяет адвоката-защитника процессуальными обязанностями (т.е. определяет процессуальную форму данного участника процесса), но не определяет, каким образом он будет исполнять свои обязанности, как ему следует действовать по делам той или иной категории, какие тактические приемы ему следует применять, какими этическими правилами поведения руководствоваться.

Можно сказать, что введение и существование многочисленных норм, посвященных защитнику все-таки не сняло спорных вопросов, которые имеют отношение к процессуальному статусу адвоката-защитника, к реализации его процессуальных функций, взаимоотношениям между обвиняемым (подозреваемым) и ад-вокатом-защитником и мн. др. К примеру, это проблемы, связанные с реализацией полномочий защитника, часто встречаемая проблема, связанная с невозможностью обвиняемого и его адвоката-защитника иметь доступ к соответствующей информации, вопросы, связанные с реализацией комплекса прав обвиняемого (подозреваемого), дающих ему возможность выражать и отстаивать в уголовном процессе свой интерес, а также выполнение возложенных обязанностей на государственные органы и должностных лиц, обеспечивающие обвиняемому возможность реализации его прав и т.д.

Таким образом, можно говорить о том, что, имея равные полномочия и противоположные цели, адвокат-защитник и представитель в своей деятельности являются противоположными сторонами в процессе.

Как справедливо отмечает О.А. Азизова в своей диссертационной работе, что: «Защита как деятельность возникает в связи с нарушением субъективных прав, которое и порождает право на защиту. В этом смысле защитительная деятельность характерна для всех заинтересованных участников уголовного процесса: потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и др.»5.

Участие адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве является одной из форм реализации принципа обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту.

Защита в уголовном процессе обвиняемого непосредственно связана с волеизъявлением обвиняемого (подозреваемого). Данные правомочия основываются на выражении интересов обвиняемого (подозреваемого) и подчинены цели защиты его прав и законных интересов, включая право выбора конкретного адвоката.

Отличительной особенностью профессиональной деятельности адвоката-защитника является то, что в силу ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» не вправе «отказаться от принятой на себя защиты» (ст.6), а также согласно ч.7 ст.49 УПК РФ «адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого».

Можно говорить о том, что функция защиты в лице адвоката-защитника сводится к реализации полноценной защитительной деятельности в отношении любого лица, которое было привлечено к уголовной ответственности либо подозреваемом в совершении преступ-

5 Азизова О.А. Адвокат как участник судопроизводства со стороны защиты - Дисс., к.ю.н. Владимир, 2006. С.22.

ления, а также поиску мирного пути развития уголовноправового конфликта (примирение).

В свою очередь, спорным остается вопрос, касающийся возможности или невозможности адвоката-представителя при реализации своих профессиональных функций в любой момент уголовного судопроизводства отказаться от выполнения поручения в силу правового статуса своего доверителя (потерпевшего).

Кроме того, важно отметить, что адвокат-защитник при реализации своих профессиональных функций не должен игнорировать то, что в деятельности правоохранительных органов могут быть ошибки, которые создают сильный обвинительный уклон в сторону неадекватной оценки вины обвиняемого (подозреваемого).

Адвокат-защитник должен проследить за действиями правоохранительных органов, чтобы не допустить, когда «ненадлежащее выполняется функция обвинения соответствующими участниками процесса путем игнорирования сведений, свидетельствующих о невиновности либо о меньшей степени ответственности обви-няемого...»6

Подобный обвинительный уклон может быть и в деятельности суда. Это может быть выражено в следующем: 1) установка судьи на презумпцию виновности подсудимого; 2) слепая, безоговорочная вера судей предварительному следствию; 3) нежелание некоторых судей вникать в суть дела; 3) торопливость при рассмотрении дела; 4) пренебрежение процессуальным законом7.

Тем самым, адвокат-защитник при осуществлении своей деятельности будет нейтрализировать неправомерный обвинительный уклон, оказывая квалифицированную юридическую помощь.

Согласно ч.1 ст. 42 УПК РФ «потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации».

Кроме того, в соответствии со статьей 45 УПК РФ «Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинения могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом РФ представлять его интересы.

По нашему мнению, имеет смысл в уголовнопроцессуальном законодательстве по аналогии со статьей 49 УПК РФ, в которой дано понятие защитника предусмотреть понятие адвоката-представителя.

Говоря о процессуальном закреплении функции обвинения можно отметить, что она заключается в поиске, выявлении и должном наказании виновного лица, которое совершило преступление.

Соответственно на адвоката-представителя, осуществляющего свою защитительную деятельность в интересах потерпевшего на стороне обвинения, возло-

6 По цит. Кудрявцева В.Л. Процессуальные и криминалистические основы деятельности адвоката-защитника в российском уголовном судопроизводстве. - М., 2006. См. С.14.; Цит. Михайловская И. Права личности - новый приоритет Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации // Российская юстиция. 2002. №7. С.4.

7 См.: По цит. Кудрявцева В.Л. Процессуальные и криминалистические основы деятельности адвоката-защитника в российском уголов-

ном судопроизводстве. - М., 2006. См. С.14.; Цит. Халдеев Л.С. Судья

в уголовном процессе: Практ. Пособие. М., 2000. С. 117.

жена функция, чтобы было назначено справедливое наказание с точки зрения потерпевшего.

Для адвоката-представителя важно найти истину, которая отчасти соответствует ранее господствующей концепции объективной (материальной) истины по уголовному делу, которая бы указывала бы на лицо, совершившее преступление, что так важно его дове-рителя-потерпевшего.

В целях установления истины по уголовному делу адвокат-представитель потерпевшего должен проследить насколько полно органы государственной власти (следователь, дознаватель, прокурор, суд) по долгу службы исследовали все факты и доказательства, которые имеют значение для дела.

В данном случае, Л.Б. Алексеева правильно заметила: «.интересы потерпевшего, связанные с доказанностью обвинения, его объемом, применение уголовного закона и возмещение причиненного ему вреда практически целиком зависит от того, насколько полно, всесторонне и объективно проведено предварительное расследование преступления, поскольку на стадии судебного разбирательства суд вправе вносить коррективы по указанным вопросам в пользу подсудимого»8.

Также, как правильно пишет К.Г. Гамзатов: «Защитить потерпевшего от преступления возможно лишь путем эффективного расследования и поддержания обвинения в суде первой инстанции. Разрешение уголовно-правового спора о виновности подозреваемого в совершении преступления создает правовое основание для разрешения гражданско-правового спора о возмещении вреда, причиненного преступлением, в пользу потерпевшего» .

Важно отметить, что существует проблема пределов активности суда в отношении реализации своей деятельности стороной обвинения в лице государственного обвинителя, потерпевшего и адвоката-

представителя.

Тем самым, суд должен создать оптимальные условия для исполнения стороной защиты и обвинения своих профессиональных обязанностей с учетом не допущения нарушений прав и законных интересов обвиняемого и потерпевшего.

Также, важно отметить, существует общая профессиональная функция, как для адвоката-защитника, так и представителя в интересах своих доверителей. Это функция заключается в мирном урегулировании уголовно-правового конфликта, т.е. примирение потерпевшего с обвиняемым (подозреваемым).

Однако, существует проблема реализации процедуры примирения. Так, 80 % опрошенных адвокатов считает, что существует прямой запрет на действие института примирения.

Л.М. Карнизова отмечает следующее: «Забегая вперед, скажу, что когда на программах примирения (подробнее о которых чуть дальше) мы разговариваем с потерпевшими и спрашиваем, чего они хотят от судебного процесса, то в их ответах мы слышим много неожиданного. Когда схлынут первые эмоции и потер-

8 Л.Б. Алексеева Право потерпевшего на проведение эффективного предварительного расследования. Материалы международной научно-практической конференции. Актуальные проблемы уголовного судопроизводства: вопросы теории, законодательства, практики применения. М., 2007.С.167.

9 К.Г. Гамзатов Проблемы обеспечения доступа потерпевшего к правосудию. Материалы международной научно-практической конференции. Актуальные проблемы уголовного судопроизводства: вопросы теории, законодательства, практики применения. М, 2007. С.177.

певший начинает задумываться над этим вопросом, оказывается, что ему важно восстановить ощущение безопасности, получить возмещение ущерба, ему хочется, чтобы преступник действительно понял, что поступил дурно (здесь мы не говорим о преступлениях с причинением смерти жертве или о профессиональных преступниках), раскаялся и извинился, а отнюдь не возмездия. И потерпевший вдруг понимает, что сегодняшняя система уголовного судопроизводства на эти цели не ориентирована»10.

Адвокату-представителю нужно четко понимать,

имеется ли возможность у потерпевшего право обратиться с иском о возмещении ущерба, есть ли фактические возможности для его взыскания.

В целом, можно сказать, что адвокат-защитник и адвокат-представитель должны оценить насколько качественно осуществляет свою деятельность следователь, прокурор и в случае проявление непрофессионализма с их стороны предпринять меры по

устранению негативных последствий для своих доверителей.

Безусловно, важно, чтобы законодательно, а главное практически был найден оптимальный баланс правильного соотношения прав и обязанностей обвиняемого (подозреваемого) и потерпевшего, а также уравнены процессуальные возможности адвоката-

защитника и представителя.

Так, 99% опрошенных адвокатов считают, что адвокаты-представители, принимающие участие со стороны потерпевшего не имеют каких-либо проблем с реализацией своих полномочий на практике.

В свою очередь, при участии адвоката по уголовному делу в интересах обвиняемого (потерпевшего) возникают проблемы реализации полномочий на практике, к примеру, в случаях, когда защитник получает необоснованные отказы в удовлетворении заявленных ходатайств или различные трудности, связанные со сбором адвокатом доказательств и их приобщением к материалам дела.

Таким образом, существует необходимость по созданию процессуального механизма реализации полномочий адвоката.

Следует особо оговорить, что адвокаты недостаточно часто принимают участие по уголовным делам в интересах потерпевшего, что влечет недопустимое оставление потерпевшего без квалифицированной юридической помощи по защите его прав и законных интересов.

Подводя итог, хотелось бы дать общее определение профессиональной функции адвоката в уголовном процессе, действующего, как в интересах обвиняемого (подозреваемого), так и потерпевшего.

Итак, под профессиональной функцией адвоката следует подразумевать наличие и исполнение исходных, главных положений норм уголовнопроцессуального законодательства, а также законодательства об адвокатуре, которые как по отдельности, так и во взаимосвязи определяют положение адвоката в уголовном судопроизводстве, очерчивают пределы его деятельности, а также содержат эффективные возможности реализации доступа его доверителя к правосудию при оказании квалифицированной юридической помощи в целях защиты прав и законных интересов.

10 Карнизова Л.М. На пути к новой парадигме уголовной юстиции. См. Сайт в интернете: http://index.ora.ru/iournal/18/18-karnoz.html

Рецензия

При осуществлении своих профессиональных функций адвокат-защитник и представитель в уголовном процессе сталкиваются с множеством трудностей, связанных с реализацией своих полномочий.

Нельзя недооценивать особую роль, которая отведена адвокату-представителю, являющемуся, с одной стороны, обвинителем подсудимого, а с другой - защитником потерпевшего, представителем его законных интересов.

Большинство адвокатов склоняются брать дела на стороне защиты, где их доверителем является обвиняемый (подозреваемый), объясняя это тем, что государство в лице государственного обвинителя полностью может защитить интересы потерпевшего.

Однако, если у обвиняемого (подсудимого) должен быть обязательно адвокат-защитник, то для реализации целей уголовного судопроизводства, согласно ст. 6 УПК РФ у потерпевшего также обязательно должен быть профессиональный представитель, в частности адвокат.

Так, А.А. Леви в своей книге «Потерпевший в уголовном процессе», очерчивая круг спорных моментов касательно прав потерпевшего, справедливо говорит, что многие «проблемные вопросы были бы сняты при уравнивании прав обвиняемого (подозреваемого) и потерпевшего, что ждет своего решения».

Это действительно так, но также важно, чтобы данные проблемные вопросы могли бы должным образом реализовываться на практике.

К примеру, чтобы адвокат-защитник, как и представитель имели равные возможности для доступа к соответствующей информации своих доверителей, а также могли бы помогать реализовывать комплекс прав обвиняемого (подозреваемого) и потерпевшего и др.

Автор статьи пытается определить двойственную природу правового положения адвоката в уголовном процессе, выступающего в качестве защитника или представителя, также разбирается в том, каким образом реализуются профессиональные функции адвоката-защитника и представителя, указывая при этом на основные показатели результативности оказания квалифицированной юридической помощи адвокатом.

Особое внимание автор уделяет общей профессиональной функции адвоката-защитника и представителя, которая заключается в достижении мирного разрешения уголовно-правового конфликта. Тенденция мирно урегулировать уголовно-правовой конфликт является общеизвестной практикой во многих развитых государствах.

Научный руководитель:

к.ю.н. Володина С. И.