Правительство РФ для регулирования сферы государственных закупок разработало и приняло два Закона, которые регулируют область закупок.
44 закон РФ предусматривает, что проведение госзакупок должно, проводится в электронном виде. Это электронный аукцион, на котором определяют победителя по предоставлению услуг и товаров. 44 закон РФ определяет только одну форму определения победителя.
Руководствуясь 223 законом РФ, заказчики сами определяют форму и способ проведения закупок. За основу взят электронный формат, но при определении поставщика заказчик может провести:
- Конкурс;
- Аукцион;
- Торги.
Для контроля региональным властям разрешено устанавливать ограничение на выбор типа электронной закупки.
Но так как с января 2017г действует положение об отмене 223 закона РФ, унитарные учреждения совершают закупки согласно 44 Закона РФ.
Стоит рассмотреть какие предприятия и учреждения попадают под юрисдикцию закона44 РФ:
- Унитарное учреждение (система управления которого базируется на хозяйственном ведении);
- Предприятия государственного назначения (федеральные и муниципальные учреждения);
- Унитарное предприятие руководство, которого базируется на оперативном управлении;
- Казенные предприятия субъектов РФ.
Все казенные предприятия: муниципальные, казенные теперь считаются унитарными. Значит, вступивший в силу 44 Закон РФ, регулирует сферу закупок данных учреждений.
Унитарное предприятие разрабатывает такой план каждый год, затем утверждается финансово-хозяйственным отделом предприятия. После его заверяет администрация, руководствуясь положением о закупках ст. 17 Закона РФ №44. Составить и рассмотреть такой план предприятия должны не позднее 31 декабря.
Для многих предпринимателей стал остро вопрос, когда же отменят и вовсе 223 закон РФ. Ведь совершенно очевидно, что совершенна юридическая ошибка при принятии закона - закон вступает в силу при окончании срока действия.
Для совершения правомерных закупок, при отмене 223 Закона РФ следует:
Контракты, гражданско-правовые договора, заключаемые в спектре закона 44 правомерны, все остальные (даже те которые совершены по 223 ФЗ - не правомерны).
Унитарное предприятие может поставлять продукцию, выполнять подрядные работы.
Возможность привлечь третьи лица в качестве субподрядчиков либо исполнителей работ.
Получается, что с 1 января 2017 все унитарные предприятия при отмене 223 РФ, могут заключать в исключительном порядке закупки, проводить тендера на оказание и выполнения работ, опираясь на закон 44 РФ.
Рассмотрим последовательность действий заказчика в случае, если нужно отменить госзакупку до ее размещения в ЕИС.
Шаг № 1. Принятие решения заказчиком.
Шаг № 2 . Документальное оформление такого решения. Необходимо составить приказ об исключении процедуры из . Документ подписывает руководитель организации или уполномоченное лицо.
Шаг № 3. Размещение информации в ЕИС в день принятия решения.
Шаг № 4. Незамедлительное доведение информации до участников, подавших заявки, если на конвертах с заявками были указаны контактные данные участника.
Этап № 2. Закупочному подразделению стоит подготовить документы, обосновывающие принятие такого решения: это может быть пояснительная записка ответственного подразделения о необходимости отменить лот, документ, подтверждающий наступление обстоятельств непреодолимой силы или решение закупочной комиссии о выявлении ошибок в документации.
Этап № 3. Информация размещается в ЕИС.
Этап № 4. Уведомление участников и возврат обеспечений заявок в установленные положением о закупке сроки.
- On 20.02.2018
- 0 Комментарии
- 223-ФЗ, Гособоронзаказ, Запрос предложений, Конкурс, Процедура закупки, Статьи, ФАС, Электронный аукцион
Иногда в закупках по 223-ФЗ случаются отказы от заключения договора со стороны заказчика. Причина обычно в том, что изменились обстоятельства, и объект стал не нужен. Бывают и иные случаи, когда, казалось бы, логично отказаться от продолжения процедуры. Сегодня рассмотрим, насколько это правомерно.
Что говорит законодательство
В законе о госзакупках четко прописано, при каких обстоятельствах и по чьей инициативе может быть расторгнут государственный контракт. В отличие от него, 223-ФЗ не содержит специальных норм о расторжении договоров . Поэтому руководствоваться необходимо Гражданским кодексом.
Однако пункт 5 статьи 448 ГК РФ ставит под сомнение саму возможность отказаться от договора с победителем торгов. В этой норме сказано, что в таком случае вторая сторона может добиться его заключения через суд .
Регистрация в ЕРУЗ ЕИС
С 1 января 2019 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.
Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС :
Итак, в Гражданском кодексе прямо указано, что победитель торгов может обратиться в суд и понудить заказчика к заключению договора. Также он вправе потребовать возмещения понесенного в связи с этим ущерба.
Это же подтверждает и практика ФАС. Ярким примером является решение Московского УФАС в отношении Корпорации «Комета», которая отказалась заключать договор с победителем закупки. Антимонопольный орган признал компанию нарушившей часть 1 статьи 3 закона 223-ФЗ. В предписании содержалась обязанность заказчика заключить спорный договор . Поддержали ФАС и суды.
В этом примере заказчику пришлось заключить договор с победителем закупки. Но дело могло на этом не закончиться. Например, информация о заказчике могла быть передана в правоохранительные органы с целью проверки на .
В то же время из положений нормы не следует, что при проведении закупки в иных формах, помимо торгов (то есть конкурсов и аукционов ), у заказчика пропадает обязанность по заключению договора с победителем. На это обращает свое внимание Московское УФАС в решении от 08.07.2015 № 1-00-1072/77-15. Победитель запроса предложений на заказчика, который отказался заключать с ним договор, и нашел поддержку.
Что делать заказчику
Чтобы снизить вероятность подобного развития событий, заказчику следует корректно прописать в своем Положении о закупке то, в каких случаях и в какие сроки процедура может быть прекращена после открытия заявок. Это снизит риск быть привлеченным к ответственности за нарушение процедуры закупки. Однако от подозрений в коррупции это, конечно же, не убережет.
Далее в извещении и закупочной документации каждой процедуры необходимо указывать, что заказчик имеет право при определенных обстоятельствах отказаться от ее проведения . В том числе и когда победитель уже выбран.
Включение таких положений в документацию увеличит шансы заказчика на победу в случае возникновения спора, однако не гарантирует этого.
Решение, которые принимали органы ФАС
Иногда в подобных ситуациях контролирующие органы принимали неоднозначные решения. В частности, известен случай, когда ФАС встала на сторону поставщиков и едва не заставила заказчика нарушить закон.
Закупалась продукция в рамках гособоронзаказа. В тот период, когда заказчик уже вскрыл заявки, но еще не выбрал победителя, изменилось законодательство . Закупочная документация заказчика была разработана без учета этого изменения. В связи с этим он принял решение отказаться от закупки и привести свои документы в соответствие с новым требованием закона. Однако в ФАС этого не оценили. Заказчику предписали
Для отмены закупки, как правило, в день принятия такого решения надо разместить информацию об этом в ЕИС. Основания для отмены до окончания приема заявок ищите в своем положении о закупке, Законом они не регламентированы. Отменить закупку позже можно только вследствие форс-мажора.
Порядок отмены закупки у единственного поставщика регламентируется только вашим положением о закупке. Но если размещали в ЕИС извещение, то информацию об отмене тоже лучше опубликовать.
Как отменить торги или иную конкурентную закупку
Если вы проводите конкурс, аукцион, запрос котировок либо предложений или иную предусмотренную вашим положением конкурентную закупку, для ее отмены придерживайтесь следующего порядка действий:
- определите основания отмены в соответствии с вашим положением о закупке. Отмена закупки на основании, не предусмотренном положением о закупке, либо в не соответствующем положению порядке может быть признана необоснованной и ограничивающей конкуренцию (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.05.2017 N Ф05-12698/2016, Решение Новгородского УФАС России от 04.06.2018);
- уточните возможность по срокам , сверьтесь с документацией (извещением): вы вправе отменить закупку до наступления даты и времени окончания срока подачи заявок на участие (ч. 5 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ).
Обратите внимание на исключение: в случае форс-мажора, из-за которого невозможно провести процедуру, вы вправе отменить ее и по истечении срока подачи заявок. Во избежание спорных ситуаций пропишите в положении о закупке такое основание для отмены процедуры и подробности определения ситуации как форс-мажора;
- разместите в ЕИС решение об отмене открытой конкурентной закупки в день его принятия. Информация об отмене закрытой конкурентной закупки, а также процедуры, сведения о которой содержат гостайну, не подлежит размещению в ЕИС (ч. 3 ст. 3.5, ч. 15 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).
Размещение такого рода уведомления позволит соблюсти интересы как лиц, подавших заявки, так и потенциальных участников. Оформите такое решение так, как это предусмотрено вашим положением, например протоколом или извещением об отмене. Включите в него дату и основания принятия решения, подпишите сведения электронной подписью (ч. 6 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ, п. п. 4, 31 Положения о размещении в ЕИС);
- внесите изменения в план закупки , если это необходимо согласно вашему положению о закупке. Отмена закупки не является основанием для внесения изменений в план, однако это может помочь вам соблюсти принцип открытости в отношении потенциальных поставщиков. Соблюдайте предусмотренные вашим положением порядок и сроки. Запланируйте отмененную закупку заново, если это актуально.
Учтите, если процедура многолотовая, вы вправе отменить всю закупку в целом либо только конкретные лоты (ч. 5 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ).
Как отменить закупку у единственного поставщика
Если отменяете закупку у единственного поставщика или иную неконкурентную процедуру, основания, сроки и порядок действий определяйте исключительно в соответствии с положением о закупке, Закон на этот случай указаний не содержит.
В случае если в соответствии с положением вы размещаете в ЕИС извещение о закупке у единственного поставщика, то опубликуйте и решение об отмене такой процедуры. Кроме того, не забудьте внести сведения об отмене в план закупки, если это предусмотрено вашим положением о закупке.
В деятельности любой организации может возникнуть ситуация, когда ей по тем или иным причинам приходится отменять закупку. В законе 44-ФЗ случаи, условия и порядок того, как отменить закупку, прописаны четко. Вместе с тем, 223-ФЗ дает заказчикам гораздо большую свободу в вопросе того, как отменить закупку, разрешая им формировать правила отмены закупок в Положении о закупках.
Ограничение, которое можно встретить в касающейся 223-ФЗ федеральной нормативно-правовой базе, говорит о том, что если заказчик собирается внести изменения в план закупки (в том числе и отменить закупку), которая осуществляется через конкурс или аукцион, то он обязан сделать это в срок не позднее размещения в ЕИС извещения о закупке, документации о закупке или вносимых в них изменений.
Поставщики, имеющим претензии к закупщикам из-за отмены закупки, таким образом, должны руководствоваться тем, нарушает ли заказчик собственные правила или нет. А заказчикам нужно четко и непротиворечиво такие правила описать в своем Положении о закупках.
Варианты отмены закупок:
- отказ заказчика от проведения процедуры закупки до размещения в ЕИС извещения;
- отказ заказчика от проведения процедуры закупки после размещения в ЕИС извещения;
- отказ заказчика от заключения договора.
Отказ заказчика от проведения процедуры закупки до размещения извещения в ЕИС – это самый простой вариант, достаточно исключить закупку из плана. Есть также точка зрения, что даже в случае неисключения несостоявшейся закупки из плана закон не нарушается.
Отказ заказчика от проведения процедуры закупки после размещения извещения в ЕИС. Заказчики часто прописывают право отказаться от проведения процедуры закупки «в любой момент». Однако им нужно помнить о том, что существует гражданское законодательство, которое регулирует проведение торгов (конкурсов и аукционов). Законодательством, в частности, установлено, что «если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, опубликовавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за 3 дня до наступления даты его проведения, а от проведения конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса». Поэтому если заказчик хочет обеспечить себе возможность отказа от проведения процедуры аукциона или конкурса «позднее», чем в указанные сроки, то ему необходимо обязательно указывать «сокращенные» сроки в извещении об их проведении.
В случае отказа от проведения процедуры закупки заказчик обычно предусматривает свою обязанность в тот или иной срок вернуть участникам закупки поданные им заявки. Оптимальным вариантом может быть установление в положении о закупке правила, согласно которому он может отказаться от проведения процедуры закупки в любой момент до подведения ее итогов, а при проведении конкурса или аукциона – в срок, обозначенный в извещении о закупке. В извещении можно указать, что отказаться от их проведения процедур заказчик может в любой момент до подведения их итогов. Отказ заказчика от заключения договора. В положениях о закупке заказчики могут обозначать и свое право отказываться от заключения договора и после определения победителя закупочных процедур.
В гражданском законодательстве, вместе с тем, содержится норма о том, что «если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора», а «если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения». Оптимальным вариантом для заказчика является установление в своем Положении о закупке правила, согласно которому он вправе отказаться от заключения договора после подведения итогов процедуры закупки за исключением случаев проведения конкурса или аукциона.
