УДК: 34.347
Еремин А.А.
ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ОРГАНИЗАЦИОННЫХ ДОГОВОРОВ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
CONCEPT AND CLASSIFICATION OF ORGANIZATIONAL CONTRACTS
Ключевые слова: договор, организационные отношения, организационный договор, рамочный договор, предварительный договор, Гражданский кодекс.
Keywords: the contract, organizational relations, the organizational contract, the frame contract, the preliminary contract, the Civil code.
Аннотация: в статье исследуется понятие организационных отношений, автор рассматривает различные подходы к классификации организационных договоров, применяемых в гражданском обороте. В науке гражданского права дискуссионными остаются вопросы о понятии и признаках организационного договора. Представлено мнение автора относительно понятия и правовой природы организационного договора.
Abstract: in article the concept of organizational relations is investigated, the author considers various approaches to classification of the organizational contracts applied in a civil turn. In a civil law science debatable there are questions on concept and signs of the organizational contract. The opinion of the author concerning concept and the legal nature of the organizational contract is presented.
Давно обращено внимание на наличие в предмете правового регулирования любой отрасли двух «пластов» общественных отношений: «организуемых» общественных отношений, складывающихся по поводу осуществления насущных потребностей людей во всех сферах жизни, и организационных отношений, направленных на упорядочивание (нормализацию) процессов в организуемых отношениях.1 Последние обладают относительной самостоятельностью и требуют самостоятельного правового регулирования. Их субъекты наделяются правами и обязанностями, отличными от прав и обязанностей, входящих в содержание «организуемых» правоотношений. Вследствие наличия самостоятельного предмета правового регулирования (организационных отношений) в праве выделяется особая разновидность норм - организационно-правовые нормы. В цивилистике проблема организа-
1 См.: Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения // Советское государство и право. 1966. № 10. С. 56; Горшенев В.М. Способы и организационные формы правового регулирования в социалистическом обществе. М., 1972. С. 30.
ционных отношений исследуется с различных точек зрения. Концепция гражданско-правового регулирования организационных отношений была выдвинута на теоретическом уровне О.А. Красавчиковым сорок лет тому назад2, выделившим три основных признака, позволяющие включить организационные отношения в состав предмета гражданско-правового регулирования. Эти отношения:
1) возникают по инициативе самих участников правоотношения;
2) строятся на началах равенства (координации) субъектов, а не субординации (власти и подчинения);
3) направлены на упорядочение организуемых (имущественных) отношений, вследствие чего выполняют применительно к последним служебную функцию3.
2 См.: Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения. С. 50-57; Он же. Структура предмета гражданско-правового регулирования социалистических общественных отношений // Теоретические проблемы гражданского права: Сб. учен. тр. Вып. 13. Свердловск, 1970.
3 См.: Красавчиков О.А. Категории науки граждан-
Данная проблема исследовалась и ранее профессором С.Н. Братусем, который, признавая наличие организационных общественных отношений, не видел их в качестве элемента предмета гражданско-правового регулирования.1
Проблема организационных отношений являлась и является предметом серьезной полемики, связанной в первую очередь с трудностью дифференциации предмета этих отношений в системе частноправового регулирования, поскольку этот вид отношений невозможно отнести ни к имущественным, ни к личным неимущественным отношениям субъектов права. Прежде всего потому, что объектом организационного отношения является деятельность его субъектов, направленная не на прямой экономический результат, а на создание условий для его скорейшего и более эффективного достижения.
Активное использование различных организационных договоров ставит проблему их определения. Полагаем, к видам организационных договоров надо отнести: предварительный договор, рамочный (собственно организационный) договор, включая договор на проведение торгов, соглашение о процедуре переговоров.3 Однако организационные начала в гражданско-правовом регулировании являются неотъемлемой частью любых отношений, в том числе и имущественных. Организационно-правовые отношения могут возникать из различных юридических фактов, в том числе и из договоров. Напомним, что под организационно-правовыми отношениями понимаются "такие построенные на началах координации и суб-
ского права // Избр. труды: В 2 т. Т. 1. - М.: Статут, 2005. С. 46 - 53.
1 См.: Братусь С.Н. Имущественные и организационные отношения и их правовое регулирование в СССР // Вопросы общей теории советского права: Сб. статей. - М.: Госюриздат, 1960. С. 104; Он же. Предмет и система советского гражданского права. - М.: Госюриздат, 1963. С. 66. См., например: Кирсанов К.А. Гражданско-правовое регулирование организационных отношений: Автореферат дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2008.
2 См.: Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. М., 2009. С. 851. См., также: Кирсанов К. А. Гражданско-правовое регулирование организационных отношений: Автореферат дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2008.
3 См.: Подузова Е.Б. Организационные договоры в гражданском праве. - М.: Проспект, 2014.
ординации социальные связи, которые направлены на упорядочение (нормализацию) иных общественных отношений, действий их участников либо формирование социальных образований"4.
В цивилистической науке дискуссионными остаются вопросы о понятии, признаках и видах организационных договоров. В судебной практике неоднозначно решается вопрос о квалификации тех или иных договоров в качестве организационных. Так, согласно одному из первых в российской юридической литературе определений организационный договор - это взаимное соглашение двух или более сторон, направленное на организацию, упорядочивание взаимоотношений и создание предпосылок, необходимых и достаточных для вступления его участников в иные общественные отношения имущественного характера5. Указывается также, что организационным является договор, который направлен на организацию организационно-правовых связей между его участниками6. В последующих определениях организационного договора подчеркивается его направленность на организацию иных отношений сторон, а также то, что в течение всего действия организационного договора осуществляется деятельность по управлению8. Отмечается, что по организационному договору стороны обязуются выполнить определенные договором совместные действия, направленные на возникновение иного гражданского обязательства между теми же или иными лицами и (или) на его исполнение в соответствии с
4 Красавчиков, О.А. Гражданские организа-ционно-правовые отношения // Антология уральской цивилистики: 1925 - 1989: Сборник статей. - М.: Статут, 2001. С. 163.
5 Васева, Н.В. Имущественные и организационные договоры // Гражданско-правовой договор и его функции: Межвузовский сборник научных трудов / Отв. ред. О.А. Красавчиков. Свердловск, 1980. С. 69.
6 Советское гражданское право: Учебник. Т. I / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1985. С. 445. Автор главы -О.А. Красавчиков.
7 Гражданское право: Учебник. Т. III / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2008. С. 182. Автор главы -Е.А. Суханов; Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2005. С. 277; Данилова Л.Я. Органи-зационные гражданско-правовые договоры // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 1. С. 13 - 14.
8 Правовое регулирование социально-эконо-мических отношений в условиях реформ / Под науч. ред. З.М. Фат-кудинова, З.А. Ахметьяновой. Казань, 2004. С. 217. Автор параграфа - Ю.С. Харитонова.
условиями организационного договора1. К данным определениям примыкает объяснение рамочного (организационного) договора как соглашения, целью которого является организация длительных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение (как правило, между теми же сторонами) договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре2.
Все большее внимание в юридической литературе стало уделяться понятию и сущности организационного договора. Возросший интерес к указанному виду договоров вызван их частым применением на практике. Так, например, конструкция организационных договоров широко применяется в сфере предоставления транспортных услуг3, в стро-ительстве4, в предпринимательской сфере при установлении долгосрочных партнерских отношений. Однако, несмотря на столь широкое практическое применение, в законодательстве Российской Федерации не нашлось отражения легально закрепленного понятия организационного договора. Поэтому в настоящее время силы многих ученых направлены на выработку данного понятия. Следует сказать, что большинство ученых, занимающихся изучением правовой природы организационных договоров, смешивают два понятия - организационного и рамочного договоров, считая их синонимами.
Под организационным договором, на наш взгляд, следует понимать соглашение об организации длительных правовых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, направленных на повышение эффективности соответствующего вида предпринимательской деятельности. Т. Е. Ключевым моментом организационного договора, отражающего его сущность, является цель заключения, а именно организация длительных партнерских отношений. В данном случае основными характеристиками рассматриваемого вида договоров будут служить непосред-
1 Морозов, С.Ю. Система транспортных организацион-ных договоров: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2011. С. 132.
2 Ефимова, Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. М., 2006. С. 3.
3 Долинская В.В. Транспортные договоры // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 8. С. 15.
4 Ершов О.Г. Предварительный договор в строительстве // Право и экономика. 2010. № 11. С. 8.
5 Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) догово-
ры. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 46.
ственно стороны, заключившие данное соглашение, и его условия (предмет, сроки, права и обязанности сторон).
Договоры, из которых возникают названные отношения, в гражданско-правовой доктрине принято именовать организационными. Несмотря на то, что различные виды таких договоров все больше освещаются в юридической литературе, до настоящего времени не было серьезных попыток выделить их сущностные черты, на основании которых можно было бы выработать правила, которые распространялись бы одинаково на все виды организационных договоров. К сожалению, нет также единой классификации организационных договоров.
К числу организационных договоров обычно юристы относят как договоры, направленные на организацию договорных отношений (связей), так и договоры, направленные на организацию совместной деятельности. Указывается, что организационными договорами являются, в частности, предварительный договор (ст. 429 ГК РФ)6 и договор простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ7). В судебной практике предварительный договор и договор простого товарищества также относят к числу организационных договоров. В качестве организационного также квалифицируется договор об организации перевозки грузов, договор, устанавливающий порядок совершения и исполнения в будущем разовых
агентских сделок, соглашение об организации взаиморасчетов11.
6 Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. I от 30 ноября 1994 г. № 51 -ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301.
7 Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. II от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 5. Ст. 410.
8 Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26 апреля 2004 г. по делу № А17-181/1; Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2010 г. № 17АП-2240/2009-ГК // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
9 Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 30 ноября 2010 г. по делу № А43-8233/2010 // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
10 Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 декабря 2009 г. № Ф09-9813/09-С5 // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
11 Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24 апреля 2001 г. по делу № Ф09-604/01-ГК // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. I от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. От 05.05.2014 № 129-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. II от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (ред. От 21.07.2014 № 224-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 5. Ст. 410.
3. Васева, Н.В. Имущественные и организационные договоры // Гражданско-правовой договор и его функции: Межвузовский сборник научных трудов / Отв. ред. О.А. Красавчиков. - Свердловск, 1980.
4. Горшенев, В.М. Способы и организационные формы правового регулирования в социалистическом обществе. - М., 1972.
5. Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. - М., 2009.
6. Гражданское право: Учебник. Т. III / Под ред. Е.А. Суханова. - М., 2008.
7. Данилова, Л.Я. Организационные гражданско-правовые договоры // Законы России:
Опыт, анализ, практика. - 2009. - № 1. - С. 13 - 14.
8. Долинская, В.В. Транспортные договоры // Законы России: опыт, анализ, практика.
2009. - № 8. - С. 15.
9. Ефимова, Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. - М., 2006.
10. Ершов, О.Г. Предварительный договор в строительстве // Право и экономика. -
2010. - № 11. - С. 8.
11. Красавчиков, О.А. Гражданские организационно-правовые отношения // Антология уральской цивилистики: 1925 - 1989: Сборник статей. - М.: Статут, 2001.
12. Красавчиков, О. А. Гражданские организационно-правовые отношения // Советское государство и право. - 1966. - № 10. - С. 56.
13. Красавчиков, О.А. Структура предмета гражданско-правового регулирования социалистических общественных отношений // Теоретические проблемы гражданского права: Сб. учен. тр. Вып. 13. - Свердловск, 1970.
14. Красавчиков, О.А. Категории науки гражданского права // Избр. труды: В 2 т. Т. 1.
М.: Статут, 2005.
15. Кирсанов, К.А. Гражданско-правовое регулирование организационных отношений: автореферат дис. ... канд. юрид. наук. - Екатеринбург, 2008.
16. Морозов, С.Ю. Система транспортных организационных договоров: дис. ... д-ра юрид. наук. - М., 2011.
17. Правовое регулирование социально-экономических отношений в условиях реформ / Под науч. ред. З.М. Фаткудинова, З.А. Ахметьяновой. - Казань, 2004.
18. Подузова, Е.Б. Организационные договоры в гражданском праве. - М.: Проспект,
19. Пугинский, Б.И. Коммерческое право России. - М., 2005.
20. Советское гражданское право: Учебник. Т. I / Под ред. О.А. Красавчикова. - М.,
Подузова Екатерина Борисовна, преподаватель кафедры гражданского и семейного права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), кандидат юридических наук.
В статье рассматриваются понятие и признаки организационного договора и его видов, обосновывается авторское мнение по этим вопросам, исследуются некоторые виды организационных договоров. Представлена точка зрения автора относительно правовой природы опционного договора (контракта).
Ключевые слова: организующий договор, организационный договор, предварительный договор, рамочный (собственно организационный) договор, существенные условия, опционный договор (контракт).
Some types of organizational contract in civil law
The concept and characteristic of organizational contract and its types is discussed in the article, the author proves her own opinion concerning these problems. The article deals with some types of organizational contracts. The author suggests her own point of view concerning the legal nature of option contract.
Key words: organizing contract, organizational contract, preliminary contract, framework (organizational as such) contract, essence, option contract.
В цивилистической науке дискуссионными остаются вопросы о понятии, признаках и видах организационных договоров. В судебной практике неоднозначно решается вопрос о квалификации тех или иных договоров в качестве организационных.
Так, согласно одному из первых в российской юридической литературе определений организационный договор - это взаимное соглашение двух или более сторон, направленное на организацию, упорядочивание взаимоотношений и создание предпосылок, необходимых и достаточных для вступления его участников в иные общественные отношения имущественного характера <1>. Указывается также, что организационным является договор, который направлен на организацию организационно-правовых связей между его участниками <2>. В последующих определениях организационного договора подчеркивается его направленность на организацию иных отношений сторон <3>, а также то, что в течение всего действия организационного договора осуществляется деятельность по управлению <4>. Отмечается, что по организационному договору стороны обязуются выполнить определенные договором совместные действия, направленные на возникновение иного гражданского обязательства между теми же или иными лицами и (или) на его исполнение в соответствии с условиями организационного договора <5>. К данным определениям примыкает объяснение рамочного (организационного) договора как соглашения, целью которого является организация длительных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение (как правило, между теми же сторонами) договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре <6>. По мнению другого автора, рамочный договор является видом организационного договора, рамочный договор направлен на систематическую организацию в будущем локальных договоров без принятия на себя обязательств по их заключению <7>.
<1> Васева Н.В. Имущественные и организационные договоры // Гражданско-правовой договор и его функции: Межвузовский сборник научных трудов / Отв. ред. О.А. Красавчиков. Свердловск, 1980. С. 69.
<2> Советское гражданское право: Учебник. Т. I / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1985. С. 445. Автор главы - О.А. Красавчиков.
<3> Гражданское право: Учебник. Т. III / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2006. С. 182. Автор главы - Е.А. Суханов; Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2005. С. 277; Данилова Л.Я. Организационные гражданско-правовые договоры // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1. С. 13 - 14.
<4> Правовое регулирование социально-экономических отношений в условиях реформ / Под науч. ред. З.М. Фаткудинова, З.А. Ахметьяновой. Казань, 2004. С. 217. Автор параграфа - Ю.С. Харитонова.
<5> Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2011. С. 132.
<6> Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. М., 2006. С. 3.
<7> Морозов С.Ю. Указ. соч. С. 242, 250.
В ином определении основное внимание обращается на то, что по организационному (генеральному) договору стороны обязуются к оформлению экономических отношений друг с другом, одной либо каждой из них с третьими лицами посредством единообразных по форме и типовых по содержанию договоров определенного рода и вида в определенных количественных, временных и иных пределах <8>.
<8> Белов В.А. Гражданское право: Общая и особенная части. М., 2003. С. 323.
По нашему мнению, сложно согласиться с тем утверждением, что по организационному (генеральному) договору сторона (стороны) обязуется к оформлению экономических отношений с третьими лицами. Субъектный состав организационного и организуемого отношений совпадает, стороны организационного отношения наделены взаимными обязанностями. В отношении, возникшем из генерального (организационного) договора, по которому сторона (стороны) обязуется к оформлению экономических отношений с третьими лицами, эти признаки отсутствуют.
К числу организационных договоров обычно юристы относят как договоры, направленные на организацию договорных отношений (связей), так и договоры, направленные на организацию совместной деятельности. Указывается, что организационными договорами являются, в частности, предварительный договор (ст. 429 ГК РФ) <9> и договор простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ <10>) <11>. В судебной практике предварительный договор и договор простого товарищества также относят к числу организационных договоров <12>. В качестве организационного также квалифицируется договор об организации перевозки грузов <13>, договор, устанавливающий порядок совершения и исполнения в будущем разовых агентских сделок <14>, соглашение об организации взаиморасчетов <15>.
<9> Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. I от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. N 32. Ст. 3301.
<10> Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. II от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 5. Ст. 410.
<11> Суханов Е.А. Указ. соч. С. 184; Тюрина С.А. Сущность организационного договора и его место в системе гражданско-правового регулирования общественных отношений // Труды Института государства и права Российской академии наук. Обязательственное право / Отв. ред. Т.Е. Абова. N 4/2008. М., 2008. С. 48, 49; Козлова Е.Б. Организационные договоры: понятие и классификация // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. N 5. С. 8.
<12> См., например: Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26 апреля 2004 г. по делу N А17-181/1; Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2010 г. N 17АП-2240/2009-ГК // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
<13> Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 30 ноября 2010 г. по делу N А43-8233/2010 // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
<14> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 декабря 2009 г. N Ф09-9813/09-С5 // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
<15> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24 апреля 2001 г. по делу N Ф09-604/01-ГК // СПС "КонсультантПлюс: Судебная практика".
Согласно другой позиции организационными (генеральными, рамочными) являются только договоры, направленные на заключение в будущем иных договоров <16>, т.е. направленные на организацию договорных отношений (связей).
<16> Белов В.А. Указ. соч. С. 323; Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 3; Гражданское право / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М., 2008. Ч. 1. С. 572. Автор главы - В.П. Мозолин; Л.Я. Данилова. Указ. соч. С. 13, 14.
Следует отметить, что в литературе выделяют также организационно-координирующие и организационно-корпоративные договоры <17>.
<17> См. об этом подробнее: Егорова М.А. Организационное отношение и организационные сделки в гражданско-правовом регулировании // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. N 5. С. 18.
По нашему мнению, ко всем договорам, направленным на организацию отношений сторон, должен применяться термин "организующие договоры". Организующим является договор, устанавливающий порядок взаимоотношений сторон по совершению ими определенных действий, связанных с заключением данными сторонами в будущем другого договора (нескольких других договоров) или с осуществлением ими совместной деятельности.
Полагаю, что организующие договоры в зависимости от целевой направленности подразделяются на две группы: договоры по организации договорных отношений (организационные договоры) и договоры по организации совместной деятельности, к которым, в частности, относятся договор простого товарищества, договор о создании юридического лица, учредительный договор.
Организационным является договор, по которому стороны обязуются заключить между собой в определенный срок основной договор (несколько основных договоров), некоторые условия которых содержатся в организационном договоре, и (или) совершить действия, способствующие заключению между теми же сторонами основного договора (нескольких основных договоров).
Организационный договор обладает двумя признаками, отличающими его от других организующих договоров.
Во-первых, целевая направленность организационного договора - это организация договорных отношений (связей). По нашему мнению, под организацией договорных отношений (связей) в узком смысле слова понимаются действия, направленные на заключение договоров в будущем, а в широком смысле понимаются не только действия, направленные на заключение договоров в будущем, но и действия по изменению и прекращению существующих договорных отношений (связей).
Для изменения и прекращения уже существующих договорных отношений (связей) в нормах ГК РФ закреплены самостоятельные правовые конструкции, например зачет (ст. 410 ГК РФ), новация (ст. 414 ГК РФ), соглашение об изменении или расторжении договора (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
Использование термина "организация договорных отношений (связей)" в широком смысле слова применительно к организационному договору приведет к расщеплению единой правовой конструкции такого договора, так как содержание договора по заключению иных договоров и договора по изменению и прекращению существующих договорных связей различно. Поэтому понятие "организация договорных отношений (связей)" употребляется в данной статье в узком смысле слова. На основании организационного договора стороны заключают между собой иной договор - основной договор (основные договоры) и (или) совершают фактические и юридические действия, способствующие заключению между теми же сторонами основного договора (нескольких основных договоров). К таким действиям, в частности, относятся запрос и предоставление необходимых сведений, проведение переговоров, составление документов переговоров, аренда помещения для предстоящих переговоров.
Во-вторых, организация договорных связей предполагает согласование уже в организационном договоре некоторых условий основного договора и (или) указание конкретных действий, способствующих заключению основного договора. В зависимости от вида организационного договора перечень условий основного договора, согласованных в организационном, имеет свои особенности.
Как представляется, к организационным договорам относятся предварительный договор, рамочный (собственно организационный) договор, а также соглашение о процедуре переговоров <18>.
<18> См. об этом подробнее: Малеина М.Н. Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. N 5. С. 22 - 24.
Согласно ст. 429 ГК РФ предварительным является договор, по которому стороны обязуются заключить в определенный срок основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. В предварительном договоре должны быть согласованы все существенные условия основного договора.
Однако, как указывается в судебной практике, в том случае, когда в предварительном договоре предусмотрено, что условие о цене будет определено сторонами в основном договоре, такая запись должна расцениваться арбитражным судом как достижение согласия сторон о включении в основной договор данного условия <19>.
<19> Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1997. N 7.
С представленной позицией трудно согласиться. В силу п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором. Следовательно, именно условия, согласованные в предварительном договоре, будут включены в основной договор. Иначе возникает вопрос, как возможно заключить основной договор на условиях, предусмотренных в предварительном, если эти условия существенными условиями основного договора не являются, а лишь позволяют установить существенные условия основного договора. Представляется, ответ на данный вопрос должен быть отрицательным. Полагаю, что в самом предварительном договоре должны быть определены однозначным образом существенные условия основного договора.
В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (п. 7.6 раздела V) <20> и в проекте Закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ <21> (п. 3 ст. 429) предлагается сократить перечень существенных условий предварительного договора, оставив только условие о предмете и те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Данное предложение нашло свою поддержку в юридической литературе <22>.
<20> Концепция развития гражданского законодательства РФ. Одобрена решением Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г. // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2009. N 11.
<21> Проект Федерального закона "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Разработан Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства // URL: http://www.komitet2-10.km.duma.gov.ru/site.xp/050049.html (последнее посещение - 11 ноября 2012 г.). Далее по тексту - проект Закона о внесении изменений в ГК РФ.
<22> Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: Дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2006. С. 105 - 106; Садиков О.Н. Предварительный договор и его условия // Хозяйство и право. 2011. N 3. С. 11.
Считаю, что необходимо оставить без изменения круг существенных условий предварительного договора, установленный в п. 3 ст. 429 ГК РФ. Конструкция предварительного договора предусматривает заключение основного договора на условиях, закрепленных в предварительном. Именно существенные условия отражают специфику того договора, который стороны обязуются заключить.
Рассмотрим один из видов организационного договора - рамочный (собственно организационный) договор. Рамочным (собственно организационным) следует считать договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор (или несколько основных договоров), содержащий условие о сроке своего действия, о предмете основного договора (основных договоров), а также некоторые иные условия основного договора (основных договоров).
К рамочным (собственно организационным) договорам, относятся, например, договор на проведение торгов (ст. 447 - 449 ГК РФ) и договор о проведении публичного конкурса на заключение договора (ст. 1057 ГК РФ), договор об организации перевозки грузов (ст. 798 ГК РФ), генеральный полис (ст. 941 ГК РФ).
Следует отметить, что в п. 7.8 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ и в ст. 429.1 проекта Закона о внесении изменений в ГК РФ содержится предложение ввести в Гражданский кодекс РФ конструкцию рамочного договора (договора с открытыми условиями), которая имеет общие признаки с предлагаемым нами рамочным (собственно организационным) договором.
Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Однако из положений Концепции и проекта не ясно, может ли быть заключен только один договор на основании рамочного договора.
Исходя из положений проекта Закона о внесении изменений в ГК РФ ставится знак равенства между двумя понятиями - "рамочный договор" и "договор с открытыми условиями".
Договор с открытыми условиями предусмотрен рядом зарубежных актов. Так, в ст. 8 английского Закона о продаже товаров 1979 г. <23> указывается, что в договоре купли-продажи условие о цене может быть оставлено для определения согласованным в договоре способом или может быть определено в ходе взаимоотношений сторон. Согласно § 2-305 Единообразного торгового кодекса США <24> стороны могут заключить договор купли-продажи с открытым условием о цене, которое оставлено для согласования сторонами в будущем или должно быть установлено третьим лицом.
<23> Закон о продаже товаров (Sale of goods act) от 6 декабря 1979 г. // URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1979/54/contents (последнее посещение - 9 февраля 2012 г.).
<24> Единообразный торговый кодекс США (Uniform Commercial Code). Разработан Национальной конференцией уполномоченных по унификации законов штатов и Американским институтом права, 1952 г. // URL: http://www.law.cornell.edu/ucc/ucc.table.html (последнее посещение - 9 февраля 2012 г.).
В юридической литературе Англии и США договор с открытыми условиями также именуется предварительным договором (соглашением), который устанавливает большинство договорных условий, при этом стороны становятся связанными с юридической точки зрения этими условиями, а по ряду иных условий стороны намерены достигнуть соглашения в будущем <25>.
<25> Farnsworth A. Precontractual liability and preliminary agreements: fair dealing and failed negotiations // Columbia Law Review. 1987. Vol. 87. N 2. P. 250; Schwartz A., Scott R.E. Precontractual liability and preliminary agreements // Harvard Law Review. 2007. N 1. P. 663 - 665; O"Sullivan J. & Hilliard J. The Law of Contract. New York, 2008. P. 72, 73; Creed J.M. Integrating preliminary agreements into the interference torts // Columbia Law Review. 2010. Vol. 110: 1253. P. 1270, 1271; Blackshaw I.S. Sports marketing agreements: legal, fiscal and practical aspects. The Hague, 2011. P. 29, 30.
Таким образом, на основании договора с открытыми условиями иного договора (иных договоров) не заключается, этот договор предусматривает лишь уточнение ряда его условий в будущем. Договор с открытыми условиями по зарубежному праву не тождественен рамочному договору, исследуемому в российской науке гражданского права. Следовательно, при внесении изменений в Гражданский кодекс РФ необходимо учитывать то обстоятельство, что рамочный договор и договор с открытыми условиями - два самостоятельных договора. Для устранения противоречия между двумя конструкциями - "рамочный договор" и "договор с открытыми условиями" в проекте Закона о внесении изменений в ГК РФ следует уточнить понятие и содержание договора с открытыми условиями.
Дискуссионным является вопрос о правовой природе опционного договора (контракта). В настоящее время опционный договор (контракт) предусмотрен рядом нормативно-правовых актов <26>.
<26> См.: Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н "О порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов)" // СПС "КонсультантПлюс: Законодательство"; Положение о видах производных финансовых инструментов. Утверждено Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н // СПС "КонсультантПлюс: Законодательство". Далее по тексту - Положение о видах производных финансовых инструментов.
Один из видов опционных договоров предусматривает обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной заключить с ней или с лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договор купли-продажи ценных бумаг, договор купли-продажи иностранной валюты или договор поставки товара либо обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив (п. 3 Положения о видах производных финансовых инструментов).
Согласно одному из мнений опционный договор является возмездным, односторонним предварительным договором <27>.
<27> Меньшенин П.А. Опционный договор на заключение срочной сделки // Право и экономика. 2008. N 5. С. 24.
Иные авторы полагают, что опционный договор имеет ряд отличий от предварительного договора и может быть отнесен к не поименованным в Гражданском кодексе РФ видам договоров. Право требования заключить договор по опционному контракту носит односторонний характер, по этому договору обязанная сторона получает вознаграждение <28>.
<28> Жуков Д.А. Правовое регулирование срочных сделок на фондовом рынке: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 8; Иванова Е.В. Деривативы. Форвард, фьючерс, опцион, своп. Экономико-правовая квалификация. М.: Ось-89, 2007. С. 213.
Как представляется, данный вид опционного договора включает организующие элементы, поскольку на его основании заключается иной договор.
По опционному договору только одна сторона несет обязанность заключить договор в будущем, другая сторона лишь имеет право требовать заключения договора.
В Положении о видах производных финансовых инструментов не указано, передается ли обязанной стороне плата либо встречное предоставление. Очевидно, данный вопрос остается на усмотрение сторон. В литературе отмечается возмездный характер опционного договора. Маловероятно, что сторона, действующая в целях извлечения прибыли, безвозмездно возьмет на себя обязанность заключить в будущем договор. На основании опционного договора договоры купли-продажи ценных бумаг, купли-продажи иностранной валюты, поставки товара могут быть заключены между стороной опционного договора и третьим лицом. Полагаю, что данный опционный договор к числу организационных договоров не относится, он является договором особого рода.
В проекте Закона о внесении изменений в ГК РФ под опционным договором (опционом) (ст. 429.2) понимается договор, по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом. Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению.
В юридической литературе данная конструкция характеризуется как договор купли-продажи права заключить иной договор, поскольку возмездность отношений, регулируемых опционным договором, свидетельствует о том, что право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом, является имущественным, ведь неимущественное право, вероятно, можно оценить, но нельзя приобрести за определенную цену <29>.
<29> Морозов С.Ю. Покупка прав на заключение договора // Юрист. 2011. N 2. С. 34.
Согласно иному подходу опционный договор (опцион) является возмездным односторонним предварительным договором <30>.
<30> Ермолова О.Н., Мотыван Е.А. Общие положения о договорах в проекте Гражданского кодекса Российской Федерации // Гражданское право. 2011. N 1. С. 45.
По нашему мнению, право на заключение договора имущественным не является, поскольку объектом данного права являются действия по заключению договора, а не имущество. Неимущественное право нельзя приобрести за определенную цену, поэтому вызывает сомнения правомерность определения опционного договора (опциона) как договора о возмездном предоставлении права заключить договор. Ряд иных положений ст. 429.2 свидетельствует о сходстве опционного договора с предварительным договором. На данный момент правовая природа опционного договора (опциона) не ясна. Остается открытым вопрос о сфере применения такого опционного договора и о соотношении норм ГК РФ об опционном договоре и норм об опционных договорах в иных нормативно-правовых актах.
В качестве самостоятельного договорного типа организационные договоры составляют богатое множество отдельных видов. Среди них можно выделить:
1) договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению ресурсами и сбыту товаров. Названные договоры предусматривают различные формы сотрудничества производственных или оптовых торговых организаций для обеспечения устойчивого сбыта товаров, а также снабжения сторон необходимыми ресурсами. Достижение указанных целей ведет к повышению прибыли, получаемой сотрудничающими сторонами.
Основной формой взаимодействия является создание несколькими производственными либо оптовыми торговыми организациями на договорной основе снабженческих или сбытовых структур. Образуемые организации являются подконтрольными по отношению к своим учредителям, что принципиально отличает их от независимых в организационно-экономическом отношении посредников.
Порядок деятельности создаваемой снабженческой или сбытовой организации определяется заключаемым ее учредителями организационным договором. В таком договоре, в частности, предусматривается расширение объемов сбыта товаров за счет предложения к продаже имеющегося у сторон более широкого (чем у каждого в отдельности) ассортимента изделий, разведения конкурирующих товаров на разные потребительские рынки и др. Относительно снабжения предусматриваются возможность и порядок займа одними из учредителей ресурсов из имеющихся неиспользуемых запасов других партнеров, обмена различных ресурсов и т.п. Определяется порядок распределения прибыли от деятельности снабсбытовой структуры пропорционально вложенному капиталу либо уровню продаж товаров каждого учредителя;
2) договоры об образовании контрактных объединений. Таковы договоры о простом товариществе, о создании финансово-промышленной группы, договоры между центральным и зависимыми звеньями холдинга о принятии управленческих решений и др.
Договоры о создании контрактного объединения требуют урегулирования в них разных вопросов в зависимости от характера стоящих перед субъектами задач. Так, заключение договора о создании простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ) предполагает определение в нем: а) видов и стоимости имущества и иных благ, вносимых каждым из товарищей в общее дело; б) порядка учета общего имущества товарищей, а также произведенной продукции и полученных доходов на отдельном балансе; в) поручения о ведении общих дел одному из товарищей; г) систематического распределения прибыли, полученной товарищами в результате совместной деятельности;
3) договоры об организации перевозок грузов. Они заключаются при необходимости осуществления систематических перевозок грузов и носят преимущественно долгосрочный характер.
Договоры об организации перевозок позволяют сторонам решать широкий круг вопросов их взаимоотношений в связи с перевозками грузов. Они определяют общие условия выполнения отдельных договоров перевозки. В самих отдельных договорах эти вопросы не могут получить решения в силу краткосрочного характера таких договоров. Именно поэтому необходимы долгосрочные договоры организационного содержания.
В договоре об организации перевозок грузов могут полно и детально определяться положения, единые для транспортной деятельности сторон. Так, в договоре согласовываются минимальные и максимальные объемы грузов, предъявляемых к перевозке ежемесячно (подекадно, ежесуточно), определяются условия о месте передачи и приема вагонов, порядке погрузки (выгрузки) грузов, видах и количестве механизмов, используемых при погрузочно-разгрузочных работах и др. Могут быть предусмотрены условия, отражающие специфические особенности перевозки определенных видов грузов и подлежащие учету при каждой конкретной отправке таких грузов;
4) организационный характер носят договоры, заключаемые между организациями различных видов транспорта об обеспечении перевозок грузов. Таковы узловые соглашения организаций железнодорожного и водного транспорта, договоры на централизованный завоз и вывоз грузов автотранспортными организациями на станции (порты, пристани, аэропорты) и др. Предметом таких договоров являются взаимоотношения между различными транспортными организациями по поводу перевозки грузов.
Существует немало других организационных договоров, которые могут использоваться для содействия торговому обороту.
Гражданско-правовые договоры подразделяются на имущественные и организационные. К имущественным относятся все договоры, непосредственно оформляющие акты товарообмена их участников и направленные на передачу или получение имущества (материальных и иных благ). Организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию, т. е. на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. Таков, например, предварительный договор, в силу которого его стороны обязуются заключить в будущем основной (имущественный) договор на условиях, установленных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК).
1 Что также свидетельствует об искусственности попыток обособления "предпринимательского права" даже в сфере договорных отношений
Типичной разновидностью данного договора является традиционно известный русскому праву договор запродажи, по которому стороны обязываются в определенный ими срок заключить договор купли-продажи (например, в отношении вещи, которой пока нет у продавца или в отношении которой он не имеет права собственности либо оно обременено правами иных лиц).
Предварительный договор содержит условия, во-первых, относящиеся к его содержанию и, во-вторых, относящиеся к содержанию основного договора. Из числа первых следует прежде всего назвать срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор (при его отсутствии в соответствии с правилом абз. 2 п. 4 ст. 429 ГК применяется годичный срок). Кроме того, предварительный договор необходимо должным образом оформить (как правило, письменно) под страхом его ничтожности. Ко второй группе относятся условие о предмете и другие существенные условия основного договора, отсутствие которых превращает предварительный договор в юридически необязательное соглашение о намерениях.
Предварительный договор отличается от договора, совершенного под условием (условной сделки), поскольку порождает безусловную обязанность в установленный срок заключить предусмотренный им основной договор под угрозой судебного принуждения к его заключению. Последняя существенно отличает рассматриваемый договор от обычных договоров, заключаемых по свободному усмотрению сторон.
По своей юридической природе к предварительным договорам весьма близки заключаемые в сфере предпринимательской деятельности так называемые генеральные договоры, на основании и во исполнение которых стороны затем заключают целый ряд конкретных однотипных (локальных) договоров. Это, например, направленные на организацию перевозок грузов годовые и аналогичные им договоры перевозчиков с грузоотправителями, служащие основанием для последующего заключения договоров перевозки конкретных грузов; двусторонние соглашения (договоры) участников межбанковских отношений об организации их взаимных расчетов по конкретным будущим сделкам купли-продажи валюты или ценных бумаг (типа "расчетных форвардных контрактов") и т. п. От предварительных договоров они отличаются не только особым субъектным составом и множественностью заключаемых на их основе "локальных" договоров, но прежде всего отсутствием принудительно осуществляемой обязанности заключения последних.
К числу организационных относятся также многосторонние Договоры - учредительный договор о создании юридического лица и договор простого товарищества (о совместной деятельности), определяющие организацию взаимоотношений сторон в связи с их предстоящим участием в гражданском обороте. Предварительные, генеральные и многосторонние договоры можно рассматривать в качестве основных типов организационных договоров.
В свою очередь, имущественные договоры в литературе предложено разделять на обязательственные и вещные1. К последним относят договоры, в силу которых передача вещи контрагенту и возникновение у него вещного права происходит "на стадии возникновения договора, а не его исполнения", например при дарении вещи. Получается, что такие договоры (сделки) об отчуждении вещей не порождают договорных обязательств. В действительности речь идет о ситуациях, когда момент заключения договора (сделки) совпадает с моментом исполнения договорного обязательства, состоящего исключительно в передаче вещи (порождающей в силу п. 1 ст. 223 ГК возникновение права собственности на вещь у приобретателя), что характерно для некоторых реальных сделок (например, в розничной купле-продаже). Но "вещные элементы" таких правоотношений исчерпываются переходом права собственности (абз. 1 п. 2 ст. 218 ГК), а "близкая" к виндикационному иску возможность истребования индивидуально-определенной вещи (ст. 398 ГК) характерна для "обязательственных", а не "вещных договоров". В связи с этим выделение последних представляется необоснованным.
Выделение организационных договоров в качестве особой разновидности гражданско-правовых договоров обусловлено характером определенного рода связей, складывающихся между субъектами гражданского оборота и имеющих целью такую организацию отношений, которая в дальнейшем позволит достичь некий экономический результат. Таковы отношения, возникающие между учредителями при создании организаций корпоративного типа, договоры генерального подряда, договоры на организацию перевозок, некоторые инфраструктурные договоры в сфере электроэнергетики, предварительные договоры и т.д. Данные отношения не носят характера имущественных, хотя и предопределяют появление таковых в будущем Гольцов В.Б. Разграничение договора и соглашения в гражданском праве // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. 2005. № 3. С. 165-172.. Подобного рода отношениями опосредована система связей, направленных на организацию имущественных отношений, поэтому их принято называть организационными правоотношениями. Несмотря на то что в теории гражданского права этот вид правоотношений не получил безусловного и всеобщего признания, он, как представляется, не имеет и активных противников. Таким образом, есть основания к тому, чтобы среди юридических фактов, на основании которых возникают гражданско-правовые организационные отношения, выделять организационные договоры.
Все более широкое распространение организационные договоры приобретают в связи с развитием и усложнением рынков товаров и услуг, производимых и поставляемых монополистами и субъектами, работающими в крупной промышленности, в частности в сфере электроэнергетики, в области железнодорожного, трубопроводного, морского, воздушного и других видов транспорта. Специфика отношений в этих областях диктует участникам гражданского оборота перед заключением договоров имущественного характера провести определенные организационные мероприятия, направленные на создание технических условий, обеспечение безопасности и решение иных вопросов, без которых невозможен нормальный имущественный оборот. Отношения в данном случае регулируются посредством организационных договоров, не порождающих возникновение у их участников непосредственно имущественных прав и обязанностей. Так, в сфере электроэнергетики специализированные субъекты, участвующие в организации передачи электроэнергии (администратор торговой системы, системные операторы, сетевые организации и др.) заключают между собой договоры присоединения к торговой сети, договоры о порядке использования объектов электросетевого хозяйства, договоры, направленные на регулирование взаимодействия системного оператора и организации по управлению электрической сетью и др. (см.: Федеральный закон от 23 марта 2003 г. "Об электроэнергетике" «Об электроэнергетике»: Федеральный закон. 26.03. 2003 . СЗ РФ. 2003. № 13. Ст. 1177.). В области транспорта распространены диспетчерские договоры, обеспечивающие организацию взаимоотношений сторон по грузоперевозке. Заключая эти договоры, указанные субъекты преследуют цель создать необходимые условия (организовать) имущественные отношения по поставке электроэнергии, предоставлению услуг по грузоперевозке, а для этого - определить порядок подключения к электросети, обеспечить безопасность, организовать подачу транспорта и проч.
Другой широко распространенной разновидностью организационных договоров являются договоры, направленные на создание коллективных образований. При заключении этих договоров их участники не ставят непосредственной целью получение имущественных выгод. Их задача на этом этапе развития отношений заключается в совместной деятельности по созданию юридического лица, т.е. подготовке к участию в гражданском обороте вновь создаваемого субъекта права.
Субъекты, участвующие в организационных договорах, находятся в равном положении по отношению друг к другу; вступают в договорные отношения по собственному усмотрению; строят свои отношения на основе взаимных прав и обязанностей. Таким образом, есть все основания квалифицировать складывающиеся между ними связи как отношения гражданско-правового характера, а сам организационный договор рассматривать в качестве юридического факта, урегулированного нормами гражданского права.
